44У-6/2019 от 24 июня 2019

ПРЕЗИДИУМ МАГАДАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 июня 2019 года Дело N 44У-6/2019

Президиум Магаданского областного суда в составе:

председательствующего: Мирошниковой С.В.

членов президиума: Жиделева Д.Л., Бежевцовой Н.В.,

при секретаре Кулаковой А.Н.,

с участием:

заместителя прокурора Магаданской области Кима Е.К.,

осужденного Аккай С.Ю. в режиме видеоконференц-связи,

защитника осужденного Аккай С.Ю. - адвоката Магаданской областной коллегии адвокатов Черней И.Н., представившего удостоверение N... от <дата> и ордер N... от <дата>,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного

Аккай С.Ю., <.......> отбывающего наказание в ФКУ ИК-N... УФСИН России по Магаданской области по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 15 июля 2016 года,

о пересмотре постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 16 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Хомутова А.А., изложившего содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы осужденного Аккай С.Ю. и постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выступление осужденного Аккай С.Ю. и его защитника - адвоката Черней И.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Магаданской области Кима Е.К. об удовлетворении жалобы, президиум

установил:

приговором Чукотского районного суда ЧАО от 22 февраля 2012 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Чукотского районного суда ЧАО от 5 апреля 2013 года) Аккай С.Ю. осужден по ч.1 ст.139 УК РФ, к исправительным работам на срок 5 месяцев с удержанием 10% из заработной платы в доход государства.

Приговором Чукотского районного суда ЧАО от 3 июля 2012 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Чукотского автономного округа от 27 ноября 2012 года) Аккай С.Ю. осужден по ч.1 ст.139 УК РФ, с применением ст.70 УК РФ (приговор от 22 февраля 2012 года) к исправительным работам на срок 5 месяцев с удержанием 10% из заработной платы в доход государства, со штрафом в размере 20 000 рублей.

Приговором Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года Аккай С.Ю. осужден по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), с применением ч.2 ст.69, п. "в" ч.1 ст.71, ч.3, ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 22 февраля 2012 года, 3 июля 2012 года) к лишению свободы на срок 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 26 августа 2013 года.

Приговором Чукотского районного суда ЧАО от 26 сентября 2013 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Чукотского автономного округа от 26 ноября 2013 года) Аккай С.Ю. осужден по пп. "а", "б", "в" ч.2 ст.158 (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69, 70 УК РФ (приговор от 26 августа 2013 года) к лишению свободы на срок 4 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 26 сентября 2013 года.

Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 15 июля 2016 года Аккай С.Ю. осужден по ч.3 ст.291 УК РФ (в редакции ФЗ N 324 от 3 июля 2016 года), с применением ст.70 УК РФ (приговор от 26 сентября 2013 года) к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев со штрафом 90 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 15 июля 2016 года.

В отношении Аккай С.Ю. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешены вопросы в части вещественных доказательств и процессуальных издержек.

Аккай С.Ю. осужден за дачу взятки должностному лицу через посредника за совершение заведомо незаконных действий. Преступление совершено в городе Магадане в период с 4 по 8 февраля 2016 года.

Апелляционным определением Магаданского областного суда от 26 августа 2016 года приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 15 июля 2016 года изменен. В резолютивную часть приговора внесены уточнения о том, что окончательное наказание назначено по совокупности приговоров с применением правил статьи 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Чукотского районного суда Чукотского автономного округа от 26 сентября 2013 года.

Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 16 октября 2018 года частично удовлетворено ходатайство осужденного Аккай С.Ю. о пересмотре постановленных в отношении него приговоров вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст.10 УК РФ.

Приговор Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года изменен, Аккай С.Ю. назначено наказание по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев.

На основании ч.3 и ч.5 ст.69, п. "в" ч.1 ст.71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору, по приговорам Чукотского районного суда ЧАО от 22 февраля 2012 года и 3 июля 2012 года, окончательно назначено Аккай С.Ю. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев.

В остальной части приговор Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года оставлен без изменения.

Этим же постановлением изменен приговор Чукотского районного суда ЧАО от 26 сентября 2013 года, Аккай С.Ю. назначено наказание по пп. "а", "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, Аккай С.Ю. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 5 месяцев.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года назначено Аккай С.Ю. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 4 месяца.

В соответствии с требованиями ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Аккай С.Ю. под стражей с 26 сентября 2013 года по день вступления приговора в законную силу 26 ноября 2013 года (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор Чукотского районного суда от 26 сентября 2013 года оставлен без изменения.

Также, вышеуказанным постановлением изменен приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 15 июля 2016 года.

В соответствии с требованиями ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному данным приговором наказанию присоединена неотбытая часть наказания по приговору Чукотского районного суда ЧАО от 26 сентября 2013 года, окончательно назначено Аккай С.Ю. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 5 месяцев, со штрафом в размере 90 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 15 июля 2016 года.

В остальной части приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 15 июля 2016 года оставлен без изменения.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.

В кассационной жалобе осужденный Аккай С.Ю. просит постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 16 октября 2018 года изменить, зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей из расчета один день за полтора дня в соответствии со ст.72 УК РФ, снизить окончательное наказание, в том числе назначенное с применением ст.70 УК РФ по приговору Магаданского городского суда от 15 июля 2016 года. В обоснование доводов указывает, что содержался под стражей с 26 августа по 26 ноября 2013 года, однако суд, снижая наказание по приговору от 26 сентября 2013 года, этот срок не зачел. Время содержания под стражей из расчета один день за полтора дня также не было зачтено в окончательный срок наказания по приговору Магаданского городского суда от 15 июля 2016 года.

Проверив доводы кассационной жалобы с изучением материалов по ходатайству осужденного в порядке ст.10 УК РФ, президиум приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Как следует из постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 16 октября 2018 года, приговор Чукотского районного суда Чукотского автономного округа от 26 августа 2013 года был изменен, Аккай С.Ю. назначено наказание по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев.

На основании ч.3 и ч.5 ст.69, п. "в" ч.1 ст.71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору, по приговорам Чукотского районного суда ЧАО от 22 февраля 2012 года и 3 июля 2012 года, окончательно назначено Акай С.Ю. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев.

Из приговора Чукотского районного суда Чукотского автономного округа от 26 августа 2013 года следует, что при сложении наказаний по совокупности преступлений, с применением правил ч.ч.3,5 ст.69 УК РФ, Чукотский районный суд, исходя из п. "в" ч.1 ст.71 УК РФ, определилнаказания по приговору Чукотского районного суда от 22 февраля 2012 года в виде 5 месяцев исправительных работ как 1 месяц 20 дней лишения свободы, по приговору Чукотского районного суда от 3 июля 2012 года в виде 5 месяцев исправительных работ как 1 месяц 20 дней лишения свободы.

При этом, даже при полном сложении назначенных приговорами от 26 августа 2013 года, от 22 февраля 2012 года и от 3 июля 2012 года наказаний окончательное наказание должно было составлять 2 года 2 месяца 10 дней, что в любом случае меньше назначенного судом наказания в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев в результате частичного сложения назначенных наказаний.

Кроме того, из приговора Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года следует, что Аккай С.Ю. изменена мера пресечения с подписки о невыезде на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 26 августа 2013 года.

Согласно приговору Чукотского районного суда ЧАО от 26 сентября 2013 года Аккай С.Ю. также изменена мера пресечения с подписки о невыезде на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 26 сентября 2013 года.

При этом в срок отбытия наказания зачтено отбытое наказание по приговору Чукотского районного суда ЧАО от 26 августа 2013 года с 26 августа 2013 года по 25 сентября 2013 года включительно.

Однако при рассмотрении ходатайства осужденного в порядке ст.10 УК РФ суд первой инстанции этого не учел и произвел зачет времени содержания под стражей с 26 сентября 2013 года.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, то есть на вопрос о наказании Аккай С.Ю., которые не могут быть устранены судом кассационной инстанции и согласно части 1 статьи 401.15 УПК РФ являются основанием для отмены судебного решения.

Доводы кассационной жалобы подлежат оценке при повторном рассмотрении дела судом первой инстанции, поскольку такая оценка находится за пределами процессуальных полномочий суда кассационной инстанции, установленных частью 7 статьи 401.16 УПК РФ.

Руководствуясь ст.401.14 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Аккай С.Ю. удовлетворить частично.

Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 16 октября 2018 года в отношении осужденного Аккай С.Ю. - отменить.

Материалы по ходатайству осужденного Аккай С.Ю. о пересмотре постановленных в отношении него приговоров в порядке статьи 10 УК РФ, в части назначения и зачета наказания, направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда со стадии судебного разбирательства.

Председательствующий С.В. Мирошникова

Электронный текст документа
подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка