СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МАГАДАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 09 февраля 2022 года Дело N 22-37/2022

Судебная коллегия Магаданского областного суда в составе:

председательствующего Лапшина П.В.,

судей Поповой З.О., Кириенко Ю.Ф.,

при секретаре Морозове В.С.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Ушаковой С.В.,

защитника осужденного - адвоката Магаданской областной коллегии адвокатов Цукурова А.Н., представившего удостоверение N... от <дата> и ордер N... от <дата>,

осужденного Шишкина А.В. в режиме видеоконференц-связи,

рассмотрела в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции апелляционную жалобу осужденного Шишкина А.В. на приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 27 октября 2021 года, которым

Шишкин А.В., <.......>, ранее судимый Омсукчанским районным судом Магаданской области:

- 24 декабря 2007 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (с учетом постановления Ангарского районного суда Иркутской области от 10.06.2020 г.) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 25 июня 2009 года по ч. 1 ст. 109, ст. 70 УК РФ (приговор от 24.12.2007 г.) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Кассационным определением Магаданского областного суда от 11 января 2019 года приговор изменен: с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ (в ред. ФЗ от 29.06.2009 N 141-ФЗ) по ч. 1 ст. 109 УК РФ наказание снижено до 9 месяцев лишения свободы; на основании п. 3 ч. 1 ст. 24, п. 8 ст. 302 УПК РФ Шишкин А.В. освобожден от наказания по ч. 1 ст. 109 УК РФ. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 24.12.2007г., постановлено считать Шишкина А.В. осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 10 июля 2020 года Шишкина А.В. постановлено считать осужденным к 2 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 9 сентября 2009 года по ч. 1 ст. 105, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 25.06.2009 г.), с учетом постановления президиума Магаданского областного суда от 12 августа 2019 года к 11 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 10 июля 2020 года (с учетом апелляционного постановления Иркутского областного суда от 22 октября 2020 года) постановлено считать Шишкина А.В. осужденным к 11 года 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытии наказания 22 октября 2020 года.

осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 (два) года, с ограничением свободы на срок 1 (один) год, с исчислением срока основного наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В отношении Шишкина А.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ в период отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы осужденному установлены следующие ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, в котором осужденный будет проживать после отбытия наказания в виде лишения свободы; не посещать места массовых мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, не изменять место жительства или пребывания, не уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 21 часа до 06 часов без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.

На осужденного возложена обязанность являться один раз в месяц в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, для регистрации.

Надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы возложен на специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием наказания в виде ограничения свободы по избранному Шишкиным А.В. после отбытия основного наказания месту жительства.

Срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы постановлено исчислять со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено Шишкину А.В. в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 27 октября 2021 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Гражданский иск потерпевшего З. оставлен без рассмотрения.

Приговором решены вопросы о распределении процессуальных издержек и судьбе вещественных доказательств.

Приговором суда Шишкин А.В. осужден за кражу, совершенную с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено в пос. Дукат Омсукчанского района Магаданской области в период с 10 по 12 июня 2021 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шишкин А.В. вину в совершении преступления признал полностью.

Заслушав доклад судьи Лапшина П.В., доложившего обстоятельства дела, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, пояснения осужденного Шишкина А.В. и выступление его защитника - адвоката Цукурова А.Н., которые поддержали доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Ушаковой С.В., полагавшей необходимым оставить жалобу без удовлетворения, однако внести в приговор редакционные изменения, судебная коллегия

установила

В апелляционной жалобе осужденный Шишкин А.В. указывает, что при назначении наказания суд не принял во внимание позицию потерпевшего по данному вопросу, который в ходе предварительного следствия пояснил, что не желает, чтобы ему было назначено наказание, связанное с лишением свободы. Также суд не учел состояние здоровья его двоюродной сестры, которая нуждается в его помощи. Просит изменить приговор и назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы.

В возражениях на апелляционную жалобу участвовавший в суде первой инстанции государственный обвинитель указывает, что при назначении Шишкину А.В. наказания суд в полной мере учел данные о его личности, надлежащим образом мотивировал вывод о невозможности применения положений ст. 73 УК РФ. Назначенное осужденному наказание является справедливым.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Суд первой инстанции верно установил фактические обстоятельства совершения преступления, вывод суда о виновности осужденного Шишкина А.В. является правильным.

Так, вина Шишкина А.В. в совершении кражи денежных средств потерпевшего З. подтверждается собственными показаниями осужденного на предварительном следствии, в которых он полностью признал себя виновным в совершении преступления при изложенных в приговоре обстоятельствах (т. 1 л.д. 197-202, 212-217, 247-248, т. 2 л.д. 24-25); протоколом явки с повинной от 9 июля 2021 года, (т. 1 л.д. 22-23); показаниями потерпевшего З. (т. 1 л.д. 77-79, 80-86, 180-182); показаниями свидетелей В., (т. 1.л.д. 120-121), Х. (т. 1 л.д. 127-128), Е. (т. 1 л.д. 129-130), К. (т. 1 л.д. 131-132), Л. (т. 1 л.д. 133-134), С. (т. 1 л.д. 135-136), Т. (т. 1 л.д. 137-138), М. (т. 1 л.д. 139-141), Н. (т. 1 л.д. 142-144); протоколом проверки показаний Шишкина А.В. на месте от 09.08.2021 года (т. 1 л.д. 223-237), а также другими письменными доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Шишкина А.В. в совершении инкриминируемого ему преступления, и правильно квалифицировал его действия по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Вина Шишкина А.В. в совершении преступления и квалификация его действий в апелляционной жалобе не оспариваются.

Доводы осужденного о несправедливости назначенного ему наказания судебная коллегия признает несостоятельными по следующим основаниям.

Так, при назначении Шишкину А.В. наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства дела, данные, характеризующие личность осужденного, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, обоснованно признаны явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления, частичное добровольное возмещение имущественного ущерба, признание вины, раскаяние в содеянном.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства также обоснованно признан рецидив преступлений.

Обсуждая вопрос о виде наказания, подлежащего назначению Шишкину А.В., суд с достаточной полнотой изучил данные о его личности. В частности, суд принял во внимание то, что на момент вынесения приговора осужденный был трудоустроен, по месту работы характеризовался положительно, члены трудового коллектива ходатайствовали о назначении ему наказания не связанного с лишением свободы.

Вместе с тем суд также обоснованно учел, что Шишкин А.В. ранее неоднократно судим, совершил тяжкое преступление спустя непродолжительный период времени после освобождения из мест лишения свободы, где характеризовался в целом отрицательно.

Оценив приведенные данные в совокупности с обстоятельствами совершенного Шишкиным А.В. преступления, суд пришел к правильному выводу о том, что более мягкое наказание, чем лишение свободы, не сможет в достаточной мере способствовать его исправлению.

Также обоснованным является суждение суда о том, что учетом наличия в действиях Шишкина А.В. опасного рецидива преступления условное осуждение к нему применено быть не может (п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ).

Не вызывает сомнения вывод суда об отсутствии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами совершения преступлений, либо иных обстоятельств, дающих основания для назначения осужденному наказания с применением положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Назначенное Шишкину А.В. наказание по своему виду и размеру является справедливым и соразмерным содеянному.

Вопреки доводам осужденного, мнение потерпевшего о мере наказания не является определяющим для суда.

Наличие у осужденного родственницы, страдающей заболеванием, также не является достаточным основанием для смягчения назначенного ему наказания. Утверждение осужденного о том, что суд не учел и не дал оценки данному обстоятельству при вынесении приговора, необоснованно, поскольку как следует из протокола судебного заседания, в ходе рассмотрения дела он об этом не заявлял. Какие-либо объективные данные об этом в материалах дела также отсутствуют.

Вместе с тем судебная коллегия полагает необходимым изменить приговор по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Согласно п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Во вводной части приговора суд указал, что Шишкин А.В. ранее судим, в том числе, имеет непогашенную судимость по приговору Омсукчанского районного суда Магаданской области от 12 января 2005 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 111 УК РФ, относится к категории тяжких; на момент его совершения Шишкиным А.В. срок погашения судимости за тяжкое преступление составлял шесть лет. С учетом того, что Шишкин А.В. отбыл данное наказание 11 января 2007 года (в приговоре ошибочно указано- 11 января 2017г.), судимость за указанное преступление была погашена 11 января 2013 года.

При таких обстоятельствах ссылка на судимость Шишкина А.А. по приговору от 12 января 2005 года подлежит исключению из приговора.

При этом, поскольку данное обстоятельство не влияет на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений, судебная коллегия полагает, что назначенное осужденному наказание снижению не подлежит.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, являющихся основанием для отмены или изменения приговора суда первой инстанции, в ходе апелляционной проверки не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Омсукчанского районного суда Магаданской области от 27 октября 2021 года в отношении Шишкина А.В. изменить.

Исключить из вводной части приговора указание о наличии у Шишкина А.В. судимости по приговору Омсукчанского районного суда Магаданской области от 12 января 2005 года.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Шишкина А.В. - без удовлетворения.

Состоявшиеся по делу судебные решения могут быть обжалованы в кассационном порядке, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в силу итогового решения, а содержащимся под стражей осужденным - в тот же срок со дня вручения ему копии такого решения, путем подачи жалобы в Девятый кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции - Омсукчанский районный суд Магаданской области. При этом осужденный вправе ходатайствовать об участии при рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска шестимесячного срока стороны вправе ходатайствовать перед судом первой инстанции о его восстановлении в порядке, предусмотренном ч.5 ст.401.3 УПК РФ, либо подать жалобу непосредственно в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном статьями 401.10 - 401.12 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи

Электронный текст документа
подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка