ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 марта 2009 года Дело N А53-19540/2008

15АП-1677/2009 Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2009 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Пономаревой И.В. судей Ванина В.В., Барановой Ю.И. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харитоновым А.С. при участии: от истца: Елькин Вячеслав Леонидович, паспорт, доверенность N 90 от 01.09.2008г. от ответчика:

- Бажанова Катерина Олеговна, паспорт, доверенность N 5 от 12.01.2009 г.

- Побережная Анастасия Владимировна, паспорт, доверенность N 8 от 14.01.2009г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Энергия-Сбыт» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.01.2009 г. принятое в составе судьи Авдеева В.Н. по делу N А53-19540/2008 о взыскании задолженности за потребленную энергию по иску: ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго»

к ответчику: ООО «Энергия-Сбыт»

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Энергосбыт Ростовэнерго» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Энергия-Сбыт» (далее - ответчик) о взыскании 17 774 850 руб. 74 коп. задолженности за потребленную электроэнергию за период сентябрь 2008 г. - 7 653 220 руб. 44 коп.; октябрь 2008 г. - 10 121 630 руб. 30 коп. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19 января 2009 г. с ответчика в пользу истца взыскано 17 774 850 руб. 74 коп., из которых 7 653 220 руб. 44 коп. - задолженности за потребленную электроэнергию за период сентябрь 2008 г.; 10 121 630 руб. 30 коп. - задолженности за потребленную электроэнергию за период октябрь 2008 г.

Решение мотивировано тем, что факт нарушения ответчиком условий договора энергоснабжения подтверждается материалами судебного дела; объем потребленной ответчиком энергии и размер задолженности по ее оплате подтвержден представленными в дело актом приема-передачи электроэнергии и актом сверки.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Энергия-Сбыт» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило, отменить решение суда первой инстанции в части взыскания суммы задолженности по оплате фактически поставленной электроэнергии за октябрь 2008 г.

В апелляционной жалобе ответчик приводит доводы о том, что решение было принято с нарушением норм процессуального права. По мнению заявителя, увеличение истцом периода образования задолженности и взыскиваемой суммы противоречит положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку означает фактическую замену и предмета и основания иска. Ответчик не был надлежащим образом извещен о дате проведения судебного заседания, о проведении судебного заседания ответчик узнал со слов истца 12.01.2009 г. Суд первой инстанции необоснованно отклонил заявленное ответчиком ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью обеспечить явку представителя ответчика, а также в связи с необходимостью проверки расчетов истца в пояснении по делу.

В дополнении к апелляционной жалобе ответчик указывает, что им была произведена проверка расчётов истца, в результате которой было выявлено несоответствие между стоимостью электроэнергии за сентябрь-октябрь 2008 г., определенной истцом, и составившей предмет исковых требований, и итогом расчётов ответчика. Согласно представленного ответчиком расчета сумма счёта-фактуры в сентябре 2008 г. должна составлять 7 985 083,16 руб., вместо 8 643 220,94 руб.; сумма счёта-фактуры в октябре 2008 г. должна составлять 8 939 021,37 руб., вместо 10 121 630,30 руб. Ответчик указывает, что изменения суммы счётов-фактур объясняется изменением таких составляющих стоимости электроэнергии, как коэффициент «бета», уровней прогнозных и фактических нерегулируемых цен за сентябрь-октябрь 2008 г. Расчёт задолженности фактической стоимости поставленной электроэнергии был осуществлён истцом на основе иных показателей составляющих («бета», уровень прогнозной и фактической нерегулируемой цены) стоимости поставленной электроэнергии, а счета-фактуры за указанные периоды и акты сверки задолженности, являющиеся основными доказательствами по делу, являются недостоверными.

В судебном заседании представители ответчика изложили доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней.

Представители ответчика в судебном заседании заявили ходатайство о назначении по делу судебной финансово-экономической экспертизы. Поручить проведение экспертизы просили Южному Региональному центру судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации. Перед экспертом просили поставить следующие вопросы: 1) Исходя из какого показателя прогнозируемой нерегулируемой цены, должна определяться стоимость электроэнергии, поставленной ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» ООО «Энергия-Сбыт» в сентябре - октябре 2008 года? 2) Исходя из какого показателя фактической нерегулируемой цены, должна определяться стоимость электроэнергии, поставленной ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» ООО «Энергия-Сбыт» в сентябре - октябре 2008 года? 3) Исходя из какого показателя коэффициента «бета» должна определяться стоимость электроэнергии, поставленной ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» ООО «Энергия-Сбыт» в сентябре - октябре 2008 года? 4) Чем может быть вызвано изменение показателей, составляющих стоимость поставленной электроэнергии, опубликованных на сайте истца, за период с дат выставления счетов-фактур за соответствующие расчётные периоды и до настоящего времени? 5) Правомерно ли изменение показателей, составляющих стоимость поставленной электроэнергии, с момента их размещения на сайте истца? 6) Какой должна быть стоимость электроэнергии, поставленной ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» ООО «Энергия-Сбыт» в сентябре 2008 г. 7) Какой должна быть стоимость электроэнергии, поставленной ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» ООО «Энергия-Сбыт» в октябре 2008 г.

Представитель истца в судебном заседании представил и доложил отзыв на апелляционную жалобу ответчика, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Дополнительно пояснив, что дополнение к апелляционной жалобе, в котором ответчиком оспаривается произведенный истцом расчет задолженности, истцом получено не было. Против заявленного ответчиком ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы истец возражает, поскольку данное ходатайство в суде первой инстанции ответчиком не заявлялось.

С целью предоставления истцу возможности для подготовки письменного отзыва на дополнение к апелляционной жалобе ответчика, которое ответчиком истцу своевременно предоставлено не было в судебном заседании 19 марта 2009 г. в 15 час. 50 мин. объявлялся перерыв до 24 марта 2009 г. 12 час. 00 мин.

После перерыва 24 марта 2009 г. в 12 час. 05 мин. судебное заседание было продолжено.

Представитель истца представил и доложил отзыв на дополнение к апелляционной жалобе и дополнительные документы в обоснование правильности произведенного им расчета задолженности, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители ответчика в судебном заседании представили для приобщения к материалам дела детальный контррасчет. Дополнительно пояснив, что ответчиком повторно произведен расчет задолженности по результатам которого сумма счёта-фактуры в сентябре 2008 г. должна составлять 8 350 287,96 руб., вместо 8 643 220,94 руб.; сумма счёта-фактуры в октябре 2008 г. должна составлять 8 939 021,37 руб., вместо 10 121 630,30 руб. Представители ответчика просили суд удовлетворить заявленное ими ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 января 2008 г. между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (энергоснабжающая организация) был заключен договор энергоснабжения N 13, предметом которого является продажа электрической энергии, а также самостоятельное или через привлечение третьих лиц обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и прием и оплата электрической энергии и оказаны услуг ЭСО на условиях и в количестве, определенных договором.

В силу пункта 5.1 договора стоимость электрической энергии (мощности) для ЭСО, рассчитывающейся по двухставочному тарифу состоит из составляющей стоимости электрической энергии (мощности) в части электрической энергии и составляющей стоимости электрической энергии (мощности) в части мощности. Стоимость электрической энергии (мощности) для ЭСО, рассчитывающейся по одноставочному тарифу состоит из составляющей стоимости электрической энергии (мощности) в части электрической энергии.

В силу пункта 6.1 договора ГП производит поставку электроэнергии ЭСО по регулируемым тарифам и нерегулируемым свободны ценам в соответствии с положениями действующих нормативно-правовых актов.

Как предусмотрено пунктами 6.2, 6.3 договора ГП определяет предельные уровни нерегулируемых цен для каждого часа суток в соответствующем расчетном периоде в соответствии с положениями действующих нормативно-правовых актов. Вариант тарифа, применяемого для расчета стоимости электроэнергии (мощности) указывается в Приложении N1 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 6.4 договора оплата по договору производится: за подаваемую электроэнергию до 10 числа расчетного периода в размере 30% стоимости договорного объема потребления электрической энергии указанного периода; до 20 числа расчетного периода в размере 75% стоимости договорного объема потребления электрической энергии указанного периода, до 30 числа расчетного периода в размере 100% стоимости договорного объема потребления электрической энергии указанного периода. Оплата считается произведенной с момента поступления денежных средств на расчетный счет ГП.

В силу пункта 6.5 договора окончательный расчет за истекший месяц производится ЭСО по сумме счета-фактуры с учетом платежей, указанных в п. 6.4, а также иных платежей, предусмотренных условиями договора и действующего законодательства РФ, не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 8.1. договора предусмотрено, что договор вступил в силу с 01.01.2008 и действует по 31.12.2008 включительно и считается ежегодно продленным если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях.

Ссылаясь на то, что в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору за ответчиком образовалась задолженность, истец обратился с иском о взыскании с ответчика задолженности за период с 21.08.2008 г. по 31.08.2008 г. в сумме 1 564 039,68 руб.

Определением суда от 24.11.2008 г. судом первой инстанции были приняты к рассмотрению уточненные исковые требования истца о взыскании с ответчика задолженности за потребленную электроэнергию в размере 19 947 890 руб. 70 коп., из которых 1 183 039 руб. 46 коп. остатка задолженности за фактически потребленную электроэнергию с 21.08.2008 г. по 31.08.2008 г., 8 643 220 руб. 94 коп. - задолженность за потребленную электроэнергию за период сентябрь 2008 г., 10 121 630 руб. 30 коп. задолженность за фактически потребленную электроэнергию за период октябрь 2008 г. (т. 1 л.д. 86 - 87).

Определением суда от 17.12.2008 г. судом первой инстанции были приняты к рассмотрению уточненные исковые требования истца о взыскании с ответчика задолженности за потребленную электроэнергию в размере 17 774 850 руб. 74 коп., из которых 7 653 220 руб. 44 коп. - остаток задолженности за потребленную электрическую энергию в сентябре 2008 г.; 10 121 630 руб. 30 коп. задолженность за потребленную электрическую энергию в октябре 2008 г. (т. 1 л.д. 117 - 118). Уточненные исковые требования истца были мотивированы частичным погашением задолженности ответчиком (т. 1 л.д. 107 - 108).

Отношения, сложившиеся между сторонами относительно поставки и потребления электроэнергии по договору N 13 от 01 января 2008 г. регулируются общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, параграфом 6 главы 30 ГК РФ, с учетом нормы пункта 4 статьи 539 Кодекса, Федеральным законом «Об электроэнергетике, Федеральным законом «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», а также нормами и правилами функционирования розничных рынков электроэнергетики.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно требованиям ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Правоотношения в области электроэнергетики регулируются положениями Федерального закона Российской Федерации «Об электроэнергетике», согласно ст. 2 которого законодательство Российской Федерации в указанной области состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и иных регулирующих отношения в сфере электроэнергетики федеральных законом, а также указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, принимаемых в соответствии с указанными Федеральными законами.

Согласно ст. 37 указанного Федерального закона, отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Согласно ст. 2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» N 41-ФЗ от 14.04.95г. государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляется посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и (или) тепловую энергию и (или) предельных уровней. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственной регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам (ст. 6 Закона).

Особенности функционирования электроэнергетики в переходный период (до 01.01.2011 г.) регулируются положениями Федерального закона Российской Федерации N 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период», которым внесены изменения и в иные нормативные акты в указанной области. Согласно положениям ст. 6 указанного Федерального закона к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено установление предельного объема электрической энергии и мощности, продажа которого разрешается по свободным (нерегулируемым) ценам каждому субъекту оптового рынка - поставщику электрической энергии (мощности). До 1 января 2011 года продажа такого объема электрической энергии (мощности) должна быть доведена до 100 процентов электрической энергии и мощности всем категориям потребителей электрической энергии, за исключением объема электрической энергии (мощности), потребляемого населением по договорам энергоснабжения и оказания населения коммунальных услуг в части электроснабжения.

Положениями ст. 6 указанного Федерального закона с учетом изменений, внесенных Федеральным законом N 250-ФЗ от 04.11.2007 г. и вступившими в законную силу с 08.11.2007 г., утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничного рынков нормативные акты обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными актами не установлен иной срок их вступления в законную силу.

Во исполнение указанных Федеральных законов Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила).

Согласно п. 4 указанных Правил, продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и разделом Х настоящих Правил покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающим организациям и энергосбытовым организациям, поставляющим электрическую энергию, в том числе для снабжения граждан-потребителей, использующих электрическую энергию для бытового потребления.

Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов Российской Федерации, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном настоящими Правилами.

Положениями ст. 106-111 Правил определены основы организации расчетов на розничных рынках электрической энергии, в том числе группы потребителей, которым поставка электрической энергии осуществляется по регулируемым ценам (п. 106), порядок определения объема электрической энергии (мощности), поставляемой иным, не относящимся к льготным категориям потребителей, по регулируемым ценам (п. 108), порядок оплаты электрической энергии (мощности), потребленной сверх объемов, поставляемым по регулируемым ценам (тарифам) (п. 109), порядок расчета средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены (п.110).

Порядок определения объема поставляемой электрической энергии (мощности), поставляемой ему по регулируемой цене, а также порядок определения нерегулируемой (свободной) цены определен положениями указанных выше Правил. Предельные объемы приобретаемой на оптовом рынке электрической энергии (мощности), с учетом которых формируется свободная цена на электроэнергию, определены Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 г. N 643.

Согласно п. 50 Правил оптового рынка, торговля электрической энергией на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в рамках объемов, соответствующих предельным (минимальному и максимальному) объемам продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам). Предельные (минимальный и максимальный) объемы продажи электрической энергии на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) определяются устанавливаемыми в соответствии с настоящим пунктом долями от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в прогнозном балансе с учетом положений пункта 52 настоящих Правил. При этом учитываются предусмотренные настоящими Правилами особенности формирования объемов электрической энергии для поставки населения.

С 1 января 2007 г. по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке электрическая энергия поставляется в следующих долях от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в утвержденных в установленном порядке в 2006 году прогнозном балансе на 2007 год с учетом положений пункта 52 настоящих Правил и предусмотренных настоящими Правилами особенностей формирования объемов электрической энергии для поставки населению: с 01.01.2007 г. по 30.06.2007 г. от 90 до 95 процентов; с 01.07.2007 г. по 31.12.2007 г. - от 85 до 90 процентов; с 01.01.2008 г. по 30.06.2008 г. от 80 до 85 процентов; с 01.07.2008 г. по 31.12.2008 г. - от 70 до 75 процентов.

Из изложенного следует, что объем поставки электрической энергии по регулируемой цене в спорный период не может превышать установленные положениями Правил оптового рынка объемы, определенные в соответствии с п. 50 Правил.

Объем электроэнергии, подлежащий оплате по регулируемым ценам определяется с учетом размера коэффициента распределения электрической энергии (бета).

Из вышеуказанных нормативных актов следует, что коэффициент распределения электрической энергии (бета), представляющий собой объем электрической энергии, отпускаемой по регулируемой цене с учетом общих объемов поставленной в соответствующем расчетом периоде электрической энергии соответствующим гарантирующим поставщиком, подлежит определению как соотношение приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом рынке электрической энергии по свободной (нерегулируемой) цене и общего объема потребленной электрической энергии потребителям, включая потери и иные экономически обоснованные расходы за расчетный период (п. 57.1 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 г. N 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации»), определяемый в соответствии с Постановлением Федеральной службы государственной статистики от 23.03.2007 г. N 29 по форме статистического наблюдения 46-ЭЭ «Сведения о полезном отпуске (продаже) электрической энергии и мощности», за вычетом объема полезного отпуска электроэнергии населению и приравненным к ним группам потребителей, непосредственно отпущенной гарантирующим поставщиком и объема поставки электроэнергии для продажи населения, отпуск которой производится по регулируемым ценам. При этом, при применении указанного порядка определения количества электрической энергии, отпускаемой по регулируемым ценам, такое количество в соответствующем расчетном периоде не может превышать установленных положениями п. 50 Правил оптового рынка предельных объемов регулируемых цен.

Апелляционным судом установлено, что истцом определен коэффициент количества электрической энергии, отпускаемой по регулируемой цене в спорный период, с учетом сведений статического наблюдения.

Истцом в материалы дела представлены расчеты фактического коэффициента распределения э/э на розничном рынке по регулируемым ценам («бета») по вышеописанной формуле за август, сентябрь и октябрь 2008 г. которые ответчиком надлежащими доказательствами не оспорены.

В связи с указанным отклоняются доводы заявителя жалобы о неправильности произведенного истцом расчета за спорный период.

Довод жалобы о том, что расчёт задолженности фактической стоимости поставленной электроэнергии был осуществлён истцом на основе иных показателей составляющих («бета», уровень прогнозной и фактической нерегулируемой цены) стоимости поставленной электроэнергии, а счета-фактуры за указанные периоды и акты сверки задолженности, являющиеся основными доказательствами по делу, являются недостоверными, не принимается судом как неподтвержденный надлежащими доказательствами.

Апелляционным судом не принимается представленный ответчиком контррасчет задолженности.

Из представленного ответчиком расчета следует, что в расчете стоимости электроэнергии за сентябрь 2008 г. ответчиком неверно указан объем потребленной электроэнергии в августе 2008г., а именно: в таблицах: «Расчет прогнозного объема покупки на август 2008 г.», «Прогнозный расчет счета-фактуры августа 2008 г.», «Расчет фактической оплаты августа 2008 г.», «Фактический расчет счета-фактуры за август 2008 г.» - указан общий объем электрической энергии в размере 3 148 404 кВт.ч., тогда как согласно подписанного сторонами акта приема-передачи электрической энергии за август 2008 г. объем электрической энергии составляет 3 135 522 кВт.ч.

В представленный ответчиком расчетах количество электроэнергии по уровням напряжения не соответствует данному количеству в подписанных сторонами актах приема-передачи электроэнергии за август, сентябрь и октябрь месяцы 2008 г.