АРБИТРАЖНЫЙ СУД г. МОСКВЫ

РЕШЕНИЕ

от 5 мая 2011 года Дело N А40-17905/11-140-82

05 мая 2011 г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 апреля 2011 г.

Решение в полном объеме изготовлено 05 мая 2011 г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи Паршуковой О.Ю.

судей: единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лоточниковым Н.В.

с участием: от заявителя - Седов А.А. доверенность от 29.03.2011 г. N 17 паспорт 4606 672778, Кузьмин Е.М. паспорт 4506 681342 от 03.10.2003 г., доверенность от 23.03.2011 г. N 16

От ответчика - Рябинова Е.Ю. удостоверение УР N 507051 доверенность от 21.03.2011 г. N 10, Хасянов Р.А. удостоверение УР N 507132, доверенность от 11.01.2011 г. N 3

Рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО "Букмекерская контора "Марафон"

к ответчику МИ ФНС России N 49 по г. Москве

о признании недействительным решение (в части)

УСТАНОВИЛ:

ООО "Букмекерская контора "Марафон" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 49 по г. Москве о признании недействительным решения от 12.11.2010 N 12-08/02 в части привлечения к налоговой ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату: в федеральный бюджет налога на прибыль за 2007 г., в бюджет города Москвы налога на прибыль за 2007 год, в федеральный бюджет налога на прибыль за 2008 г., в бюджет города Москвы налога на прибыль за 2008 г., в бюджет НДС за ноябрь, декабрь 2007 г., в бюджет НДС за 1-4 кварталы 2008 года, начисления пени по налогу на прибыль организаций за 2007-2008 года и пени по НДС за январь - декабрь 2007 года, 1-4 кварталы 2008 года, требований об уплате недоимки в размере 111 254 848 руб., штрафов в размере 19 819 442 руб., пени в размере 35 560 768 руб.,

Заявитель заявленные требования поддержал, по основаниям, изложенным в заявлении.

Ответчик заявленные требования не признал, возразил по основаниям, изложенным в оспариваемом решении, отзыве.

Исследовав доказательства, имеющиеся в материалах дела, заслушав мнение представителей сторон, суд считает заявленные требования ООО "Букмекерская контора "Марафон" подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 49 по г. Москве вынесено решение от 12.11.2010 N 12-08/02 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - Решение).

Решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 49 по г.Москве установлено, что, пользуясь платежной системой WebMoney, Общество при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр использовало информационно-телекоммуникационную сеть Интернет, что запрещено Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - ФЗ 244). Поэтому, по мнению Налоговой инспекции, налогообложение доходов, полученных от такой деятельности - деятельности по организации и проведению азартных игр, осуществляемой с нарушением требования ФЗ 244, - должно производиться по общей системе налогообложения.

Суд считает доводы налогового органа незаконными и необоснованными в связи с неправильным толкованием и применением Налоговой инспекцией норм Налогового кодекса РФ и ФЗ 244, а также неполным выяснением фактических обстоятельств, имеющих значение для принятия обоснованного Решения.

Правомерность позиции Заявителя подтверждается постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.09.09 N КА - А40/10178-09, согласно которому суды пришли к выводу о том, что деятельность по приему ставок и выплате выигрышей, осуществляемая обществом, является игорным бизнесом и подлежит налогообложению в соответствии с главой 29 Налогового кодекса Российской Федерации.

Довод налогового органа о том, что с 01 января 2007 года деятельность Заявителя по приему ставок и выплате выигрышей с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, запрещена Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" судом не принимается.

Данный вопрос так же, уже рассматривался судами ранее. Так согласно постановлению Девятого Арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2010 г. N 09АП-626/2010-АК то обстоятельство, что программное обеспечение, используемое Заявителем обеспечивает, в том числе, учет и расчет web-ставок, управление Интернет-кошельками игроков, создание ведомостей-заявок на выплату через пункты приема ставок выигрышей по Интернет-ставкам, само по себе не может служить основанием для вывода, что Заявитель предполагает осуществлять лицензируемый вид деятельности с использованием сети "Интернет".

Ответчик не представил суду надлежащих доказательств того, что Заявитель при проведении пари использует сеть "Интернет", в противоправных целях.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что решение налогового органа в оспариваемой части не соответствуют требованиям НК РФ.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 170, 171, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным Решение от 12.11.2010 N 12-08/02 в части привлечения к налоговой ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату: в федеральный бюджет налога на прибыль за 2007 г., в бюджет города Москвы налога на прибыль за 2007 год, в федеральный бюджет налога на прибыль за 2008 г., в бюджет города Москвы налога на прибыль за 2008 г., в бюджет НДС за ноябрь, декабрь 2007 г., в бюджет НДС за 1-4 кварталы 2008 года, начисления пени по налогу на прибыль организаций за 2007-2008 года и пени по НДС за январь - декабрь 2007 года, 1-4 кварталы 2008 года, требований об уплате недоимки в размере 111 254 848 руб., штрафов в размере 19 819 442 руб., пени в размере 35 560 768 руб., вынесенное МИ ФНС России N 49 по г. Москве в отношении общества с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон"", как не соответствующее ч. II НК РФ.

Взыскать с МИ ФНС России N 49 по г. Москве в пользу ООО "Букмекерская контора "Марафон" расходы, понесенные на уплату государственной пошлины в сумме 2 000 (две тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья О.Ю. Паршукова