АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

РЕШЕНИЕ

от 09 февраля 2011 года  Дело N А40-140725/2009

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Судьи: Бедрацкой А.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шерстневым В.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Иностранная организация "ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ" А/О

к ответчику Межрайонная ИФНС России № 47 по г. Москве

третье лицо – Компания «АУСТРАУ-БАУ-ПЛАНУНГС-УНД ЭРРИХТУНГС ГМБХ» (Австрия)

о признании недействительными решения № 151 от 10.03.2009, требования № 339 от 07.04.2009, требования № 351 от 13.05.2009, решения № 16205 от 03.06.2009, решения № 2297 от 03.06.2009

при участии:

от заявителя: Величкович Зоран дов. № 1126 от 10.03.2010, Шатаева А.А. дов. б/н от 13.02.2011

от ответчика: Сокоровой Е.В. дов. № 05/23 от 19.11.2010, Платова С.А. дов. № 05/31 от 29.11.2010, Мостовой Г.Г. дов. № 05/01 от 11.01.2011

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Иностранная организация "ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ" А/О обратилась с заявлением в Арбитражный суд к Межрайонной ИФНС России № 47 по г. Москве с учетом изменения предмета спора на основании ст. 49 АПК РФ, о признании недействительными: Решения №151 от 10.03.2009г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части: взыскания недоимки по налогу на прибыль организаций за 2006 год в размере 893208 руб., штрафа в размере 178641 руб. и пени в размере 229114 руб., итого 1300963 руб.; недоимки по налогу на прибыль организаций за 2007 год в размере 2340515 руб., штрафа в размере 468103 руб. и пени в размере 310546 руб., всего 3119164 руб., недоимки по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2006 года в размере 209028 руб., штрафа в размере 41806,00 руб., пени в размере 60.926 руб., итого 311760 руб., недоимки по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2006 года в размере 183998 руб., штрафа в размере 36799,00 руб., пени в размере 51539 руб., итого 272336 руб., недоимки по налогу на добавленную стоимость за январь 2007 года в размере 1495637 руб., штрафа в размере 299127 руб., пени в размере 402488 руб., итого 2197252 руб.; штрафа за неуплату НДФЛ за 2006 год в размере 975 руб., пени в размере 2079 руб., итого 3054 руб., а всего - 7204529 руб., в том числе недоимка - 5122386 руб., штрафы - 1025451 руб., пени - 1056692 руб.; Требования №339 от 07.04.2009 г. об уплате налога, сбора, пени, штрафа; Требования №351 от 13.05.2009 г. об уплате налога, сбора, пени, штрафа; Решения №16205 от 03.06.2009 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах Заявителя в банке в части взыскания с Заявителя налогов в размере 5122386 руб., штрафы - 1025451 руб., пени - 1056692 руб., а всего 7204529 руб.; Решения №2297 от 03.06.2009 г. о приостановлении операций по счетам Заявителя в банке в части взыскания с Заявителя налогов в размере 5122386 руб., штрафы - 1025451 руб., пени - 1056692 руб., а всего 7204529 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2010, заявленные обществом требования удовлетворены.

Постановлением ФАС МО от 29.10.2010 № КА-А40/13395-10, решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2010 г. и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2010 г. по делу №А40-140725/09-118-1221 отменены в части признания недействительными ненормативных актов Межрайонной ИФНС России №47 по г. Москве – Решения №151 от 10.03.2009г. «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», требований об уплате налога, пени и штрафа от 07.04.2009г. №339 и от 13.05.2009г. №351, Решения от 03.06.2009г. №16205 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах в банке, Решения от 03.06.2009г. №2297 о приостановлении операций по счетам в банке в части налога на прибыль за 2007г. и НДС за январь, февраль и март 2007г., соответствующих сумм пени и штрафа. Дело в данной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы. В остальной части судебные акты оставлены без изменения.

При новом рассмотрении дела с учетом указаний ФАС МО были дополнительно исследованы все обстоятельства, истребованы дополнительные пояснения у лиц, участвующих в деле.

Заявление мотивировано тем, что акты Межрайонной ИФНС России № 47 по г. Москве нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Ответчик с требованиями заявителя не согласен по доводам, изложенным в оспариваемых актах и отзыве, указав на то, что инспекция правомерно доначислила налог на прибыль за 2007 год к уплате и привлекла заявителя к налоговой ответственности за неуплату НДС за январь, февраль, март 2007 г. В счете – фактуре № 396/К-02 от 01.02.2007 в графе «наименование товара, имущественного права» указано, что оплата выполненных работ производится по акту № 1 от 03.03.2006 к договору № 396/К от 24.02.2006. Вместе с тем, данный счет – фактура выставлен к акту № 2 от 25.01.2007, поскольку к договору № 396/К от 24.02.2006 по документам составлен только один акт выполненных работ, а именно акт № 2 от 25.01.2007.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России №47 по г. Москве проведена выездная проверка общества по вопросам соблюдения законодательства РФ о налогах и сборах за период 2005 – 2007г.г., по результатам которой составлен акт от 29.01.2009г. №26 и вынесено решение от 10.03.2009г. №151 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым, обществу доначислены налог на прибыль организаций, налог на добавленную стоимость, единый социальный налог, пени по указанным налогам, налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ и по ст.123 НК РФ, также заявителю предложено уплатить указанные недоимки, пени и штрафы, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, удержать доначисленную сумму налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщика при очередной выплате дохода в денежной форме, с учетом положений п.4 ст.226 НК РФ.

На основании указанного решения, налоговый орган выставил заявителю оспариваемое требование №339 об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 07.04.2009г., а также требование №351 об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 13.05.2009 и принял Решение от 03.06.2009г. №16205 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банке и Решение от 03.06.2009г. №2297 о приостановлении операций по счетам заявителя в банке, поскольку требования налогового органа не были исполнены налогоплательщиком в установленный срок.

В течение 2007 года заявитель выполнял обязательства по договорам, заключенным с иностранной организацией «Аустру Бау ГМБХ», а именно: договор от 06.04.2006 года № АБ-ТЭ/2-МБИ (выполнение работ по разработке рабочей документации для строительства 1-ой очереди Московского городского технопарка «Нагатино-ЗиЛ»); договор от 27.07.2006 года № 4/АБ-КР/2 (выполнение комплекса электромонтажных работ по поставке и монтажу электрооборудования «сильного» тока на объекте по адресу: г. Москва, ул. Кржижановского, д. 14, корп. 3 (корпус «А»)); договор от 24.02.2006 года № 396/К (выполнение работ по разработке рабочей документации электрических систем сильного и слабого токов, ЭМП, ЦСНУ для объекта «Административный объект, часть А по улице Кржижановского, д. 14 в г. Москве»); договор от 20.09.2005 года № 20/09-05/АБ (выполнение комплекса электромонтажных работ по поставке и монтажу электрооборудования «сильного» тока на объекте по адресу: г. Москва, ул. Кржижановского, д. 14, кор. 3).

При первоначальном рассмотрении дела, судом проанализированы условия договора от 06.04.2006г. №АБ-ТЭ/2-МБИ, которым определена общая стоимость выполняемых работ в размере 340000 долларов США, включая НДС 18 процентов в сумме 51864,41 долларов США, а также акты выполненных работ № 1 от 10.01.2007г., № 2 от 20.02.2007г. и № 3 от 15.03.2007г. и установлено, что в соответствии с указанным договором заявитель выполнил работы на общую сумму 275423,73 долларов США (эквивалент в валюте РФ – 7232264 руб.) плюс НДС 18 процентов – 49576,27 долларов США, а всего 325000 долларов США.

Договор № 4/АБ-КР/2 от 27.07.2006 года и Дополнительное Соглашение № 1 от 01.12.2006г. заключены на выполнение комплекса электромонтажных работ по поставке и монтажу электрооборудования «сильного» тока на объекте по адресу: г. Москва, ул. Кржижановского, д. 14, корп. 3 (корпус «А»).

Договор заключен на общую сумму от 498451,06 долл. США включая НДС в сумме 76034,91 долл. США. В течение 2006г. и 2007г. ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) выполнила по Актам № 1, № 2 и № 3 работы на общую сумму от 465095,02 долл. США, включая НДС в сумме 70946,70 долл. США.

Выполнение работ оплачено следующим способом.

Австрийская фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» платежными поручениями № 1952 и № 1954 от 01.08.2006г. и № 1958 от 08.08.2006г. произвела оплату 25 % аванса по счету № 4-А-01 от 01.08.2006г. в сумме 122500,00 долл. США включая НДС в сумме 18686,44 долл. США, или 3274607,00 руб. включая НДС в сумме 499516,32 руб. Поступление оплаты на расчетный счет фирмы ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) отображено в налоговой декларации по налогу на НДС за август 2006г.

Австрийская фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» платежным поручением № 2098 от 02.10.2006г. произвела оплату 25 % аванса по счету № 4-А-02 от 08.08.2006г. в сумме 122500,00 долл. США включая НДС в сумме 18686,44 долл. США, или 3280537,75 руб. включая НДС в сумме 500421,01 руб. Поступление оплаты на расчетный счет фирмы ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) отображено в налоговой декларации по налогу на НДС за октябрь 2006г.

Фирма ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) выполнила работы по Акту № 2 от 10.01.2007 года, на сумму 62605,42 долл. США (без учета НДС), эквивалент в рублях 1655278 руб. (по курсу 1 дол. США = 26,44 руб.).

Австрийская фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» платежным поручением № 439 от 01.03.2007г. сделала оплату выполненных работ по Акту № 2 от 10.01.2007г. и по счету № 4-02 от 01.02.2007г. в сумме 33243,48 долл. США включая НДС в сумме 5071,04 долл. США, или 869253,84 руб. включая НДС в сумме 132598,04 руб. Поступление оплаты на расчетный счет фирмы ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) отображено в налоговой декларации по налогу на НДС за март 2007г. Декларирование дохода сделано в марте 2007г. из-за этого, что оплата данного Акта № 2 произведена в марте 2007г.

По Акту № 2 от 10.01.2007г. фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» удержала ранее оплаченный аванс (50 %) из пункта 2.1 в сумме 31302,71 долл. США (без учета НДС), эквивалент в рублях 827644 руб. (по курсу 1 дол. США = 26,44 руб.).

Фирма ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) выполнила работы по Акту № 3 от 25.03.2007 года, на сумму 93014,23 долл. США (без учета НДС), эквивалент в рублях 2419283 руб. (по курсу 1 дол. США = 26,01 руб.).

Австрийская фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» платежным поручением № 298 от 05.10.2007г. сделала оплату выполненных работ по Акту № 3 от 25.03.2007г. и по счету № 4-03 от 25.03.2007г. в сумме 36938,07 долл. США включая НДС в сумме 5634,62 долл. США, или 920101,47 руб. включая НДС в сумме 140354,46 руб. Поступление оплаты на расчетный счет фирмы ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» АО (СЕРБИЯ) отображено в налоговой декларации по налогу на НДС за октябрь 2007г. Декларирование дохода сделано в октябре 2007г. поскольку оплата для данного Акт № 3 произведена в октябре 2007г.

По Акту № 3 от 25.03.2007г. фирма «АУСТРУ БАУ Гмбх» удержала ранее оплаченный аванс (50 %) из пункта 2.1 в сумме 5706,07 долл. США (без учета НДС), эквивалент в рублях 1484132 руб. (по курсу 1 дол. США = 26,01 руб.).

В соответствии с п. 1 ст. 81 НК РФ, при обнаружении налогоплательщиком в поданной им в налоговый орган налоговой декларации факта не отражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению суммы налога, подлежащей уплате, налогоплательщик обязан внести необходимые изменения в налоговую декларацию и представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию.

Срок на подачу уточненной налоговой декларации НК РФ не установлен.

Заявитель в августе 2009 года представил в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2007 год, в соответствии с которой доходы, полученные заявителем в 2007 году, составили 12886219,00 руб., в то время как расходы составили 16400639,00 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 274 НК РФ, налоговой базой для целей главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ признается денежное выражение прибыли (доходы, полученные заявителем, уменьшенные на величину расходов, подлежащей налогообложению.

По данным представленной «ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ» А/О уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 г. у заявителя в 2007 году не образовалась прибыль, подлежащая налогообложению.

Договор № 20/09-05/АБ Акт №5 от 25.01.2007 г. были заключены на выполнение услуг с НДС, что составило 20000,00 $ или 529600,00 руб., без НДС 16949,15 $ или 448813,56 руб.

Договор № 396/К и Акт №5 от 25.01.2007 г. были заключены на выполнение услуг с НДС, что составило 17500,00 $ или 463400,00 руб., без НДС 14830,51 $ или 392711,86 руб.

Доходы от реализации по всем договорам за 1 квартал 2007 г. составили, за январь 2007 г. 5472248 руб., за февраль 2007 г. 2185164 руб., за март 2007 г. 5228787 руб. Всего 12886219 руб. Доходы от реализации за 2,3 и 4 квартал 2007 г. отсутствуют.

Расходы за 2007 г. составили 22975510 руб., убытки составили 3514420 руб.

Налоговая база по налогу на добавленную стоимость по всем договорам за 1 квартал 2007 г. составляет, январь 2007 г. 3144505 руб., февраль 2007 г. 1638873 руб., март 2007 г. 2945511 руб. Всего 7728889 руб. Доходы от реализации за 2,3 и 4 квартал 2007 г. отсутствуют.

Итоговая сумма начисленного налога на добавленную стоимость за 2007 г. составляет 2386514 руб., а общая сумма НДС для вычета составляет 1340817 руб., долг для уплаты в бюджет 1045697 руб. связан с неоплатой выполненных работ заказчиком и невозможности взыскать по исполнительным листам долг по выполненным работам около 12000000 руб. (440026,40 $).

Согласно заключенным договорам строительного подряда, подрядчик направляет заказчику Акт КС-2 и справку КС-3 на согласование. Заказчик рассматривает при согласии подписывает, и один экземпляр направляет подрядчику. Подрядчик на основании согласованных и подписанных форм КС-2 и КС-3 выставляет счет на выполненную работу. Момент выставления счета является моментом передачи имущественных прав, согласно ст.ст. 746, 762 ГК РФ.

Таким образом, Межрайонная ИФНС России № 47 по г. Москве по результатам выездной налоговой проверки необоснованно увеличила НДС в размере 2346997 руб. и налог на прибыль в размере 2340515 руб.

Ответчик при определении налоговой базы по НДС за январь 2007 года необоснованно включил в расчет сумму 172881,00 дол. США (без учета НДС), эквивалент в валюте РФ 4570983,00 руб., указанную в акте выполненных работ №1 от 10.01.2007 г. к договору №АБ-ТЭ/2-МБИ от 06.04.2006 г.

Ответчиком представлена справочная таблица, т.е. Акт сверки выполненных и оплаченных работ, в котором, сумма 172881,00 дол. США (без учета НДС), эквивалент в валюте РФ 4570983,00 руб. в Акте выполненных работ №1 от 10.01.2007 г. к договору №АБ-ТЭ/2-МБИ от 06.04.2006 г. не существует. По данному Акту сверки выполненных и оплаченных работ за Акт выполненных работ №1 от 10.01.2007 г. оплачена сумма 89509,95 дол. США (без учета НДС), эквивалент в валюте РФ 2366643 руб.

Доводы налоговой инспекции относительно недопустимости принятия в качестве доказательства акта выполненных работ от 10.01.2007г. №1 по договору от 06.04.2006г. №АБ-ТЭ/2-МБИ и неправильного в связи с этим установления объема выполненных работ по указанному договору и в январе 2007г., не принимаются судом по следующим основаниям.

В соответствии со ст.71 АПК РФ, при рассмотрении дела арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в материалах дела доказательств.

При этом арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточную и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Надлежащим доказательством по делу является акт выполненных работ №1 от 10.01.2007г., в котором стоимость выполненных работ определена в сумме 105.621,74 долларов США.

Судом проанализированы условия договора от 06.04.2006г. №АБ-ТЭ/2-МБИ, которым определена общая стоимость выполняемых работ в размере 340000 долларов США, включая НДС 18 процентов в сумме 51864,41 долларов США, а также акты выполненных работ №1 от 10.01.2007г., №2 от 20.02.2007г. и №3 от 15.03.2007г. и установлено, что в соответствии с указанным договором заявитель выполнил работы на общую сумму 275423,73 долларов США (эквивалент в валюте РФ 7232264 руб.) плюс НДС 18 процентов 49576,27 долларов США, а всего 325000 долларов США.

Представленные заявителем доказательства подтверждаются справкой, полученной налоговым органом по результатам встречной проверки третьего лица по настоящему делу.

Суд установил, что книги продаж и покупок, на непредставление которых ссылается ответчик, в ходе проведения налоговой проверки, не истребовались. Кроме того, заявитель ссылается, что требования не направлялись по всем известным налоговому органу адресам, в том числе в Сербию.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, с учетом рекомендаций ФАС МО, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает обоснованными требования, заявленные Иностранная организация "ТЕРМОЭЛЕКТРО-ЭНЕЛ" А/О к ответчику Межрайонная ИФНС России № 47 по г. Москве.

На основании ст. ст. 3, 137, 138, 171, 172 НК РФ, руководствуясь ст. ст. 65, 75, 165, 167, 170, 176, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными, не соответствующими Налоговому кодексу РФ, акты Межрайонной ИФНС России №47 по г. Москве, а именно, Решение №151 от 10.03.2009г. «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», требования об уплате налога, пени и штрафа от 07.04.2009г. №339 и от 13.05.2009г. №351, Решение от 03.06.2009г. №16205 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах в банке, Решение от 03.06.2009г. №2297 о приостановлении операций по счетам в банке в части налога на прибыль за 2007г. и НДС за январь, февраль и март 2007г., соответствующих сумм пени и штрафа.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после принятия решения и в суд кассационной инстанции в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу.

СУДЬЯ  А.В. Бедрацкая

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка