АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 05 сентября 2011 года Дело N А40-123136/2010
Резолютивная часть решения объявлена 29.08.2011г.
Полный текст решения изготовлен 05.09.2011г.
Арбитражный суд в составе:
судьи Г.В. Черенковой
при ведении протокола секретарем с/з Рогульской А.В.
рассмотрел в судебном заседании дело по иску
ООО НПП «Система Сервис»
к ответчику – ОАО «Гало Полимер Кирово-Чепецк»
о взыскании 23 527 394 руб. 41 коп.
В судебное заседание явились:
от истца – Астахов Г.Г. дов. № 08/2010-3 от 01.08.2010г., Бодров Е.А. дов. № 08/2011-1 от 01.08.2011г.
от ответчика – Уткин Н.В. дов. №01/20-15/83 от 09.03.2011г.
Суд
УСТАНОВИЛ:
Иск заявлен о взыскании:
- 23 298 887 руб. 11 коп. долга;
- 228 507 руб. 30 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами
по обязательствам договора № 1001 от 01.10.2009г.
Судом удовлетворено заявление истца об увеличении требований в части долга до 24 988 225 руб. 71 коп., в части процентов до 2 088 796 руб. 76 коп.
Ответчик иск оспорил ссылаясь на:
- отказ заказчика от договора возмездного оказания услуг в соответствии с ч. 1 ст. 782 ГК РФ уведомлением от 23.07.2010г. № 01/01-08/1608, в то время как акты приемки работ направлены истцом после отказа от договора;
- истцом документально не подтверждены его фактические расходы, понесенные до расторжения договора;
- договор в части выполнения работ не заключен поскольку сторонами не согласованы сроки начала и окончания работ, задания на выполнение работ ответчиком истцу не выдавались;
- истец не представил доказательств, подтверждающих факт выполнения работ, которые выполнены ответчиком самостоятельно;
- договор № 1001 от 01.10.09г. ничтожен, поскольку его цена поставлена в зависимость от результатов работ.
Судом принят встречный иск ответчика о взыскании 1 434 550 руб. 43 коп. возврата аванса по договору № 1001 от 01.10.09г.
Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, суд пришел к выводу о том, что первоначальный иск подлежит удовлетворению в сумме 1 378 840 руб. 62 коп., встречный иск подлежит удовлетворению в сумме 1 434 550 руб. 43 коп.
По договору № 1001 от 01.10.09г. истец в качестве исполнителя в целях осуществления ответчиком в качестве заказчика проекта по сокращению выбросов парниковых газов «Совместная утилизация выбросов HFC23 и SF6 на Заводе полимеров КЧКХ» в соответствии с Киотским протоколом и законодательством Российской Федерации, обязался оказать заказчику услуги:
- консультирование по вопросам осуществления проекта;
- регулярный мониторинг и анализ информации по проекту;
- сопровождение мониторинга и верификации сокращения выбросов;
- представление интересов заказчика в экспертных организациях;
- представление интересов Заказчика в государственных органах;
- иные услуги, вытекающие из предмета договора.
А также исполнитель обязался выполнить для заказчика следующие работы:
- обосновать изменение методологии расчета сокращений выбросов;
- согласовать методологию расчета сокращений выбросов с экспертной организацией;
- подготовить ежегодные отчеты о мониторинге с учетом согласованной методологии;
- согласовать отчеты по мониторингу экспертной организацией.
Суд считает, что договор № 1001 от 01.10.09г. является смешанным, поскольку относится как к сделке по оказанию возмездных услуг, так и к сделке подряда.
В силу ч. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.
Суд считает, что условиями договора № 1001 от 01.10.2009г. определены сроки выполнения работ, поскольку в соответствии с п. 2.1 и 4.1 договора он вступает в силу и действует с 01.10.09г. по 31.03.2010г., а исполнитель обязался оказать услуги и выполнить работы в течение срока договора, таким образом, начальный и конечный сроки работ аналогичны срокам действия договора.
В п. 2.1 договора имеется условие о том, что договор продлевается до представления экспертной организацией заключения по отчетным периодам.
В связи с тем, что стороны не могут отвечать за сроки составления заключения лицом, не являющимся стороной договора, суд считает такое условие допустимым в договоре подряда.
Неправомерны возражения ответчика об отсутствии задания для выполнения работ, поскольку условия договора содержат все необходимые сведения для конкретизации работ по договору.
Поскольку результатом выполнения договора являются именно работы, оформленные в виде отчетов о мониторинге, суд считает, что расторжение договора регулируется нормами о договоре подряда.
Односторонний отказ заказчика от договора подряда возможен либо на основании норм ст. 715 ГК РФ, либо ст. 717 ГК РФ.
Согласно ст. 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
Согласно ст. 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.
Уведомлением от 23.07.2010г. № 01/01-08/1608 после получения экспертного заключения от 04.06.10г. ответчик отказался в одностороннем порядке от договора без указания оснований, предусмотренных ст. 715 ГК РФ, в связи с чем наступают последствия, предусмотренные ст. 717 ГК РФ: ответчик в качестве заказчика обязан оплатить стоимость фактически выполненных истцом работ.
Согласно п. 3.3 договора в общем случае цена выполненной работы для двух отчетных периодов (2008 и 2009 г.) приблизительно составляет эквивалент от 60 000 (шестидесяти тысяч) евро до 610 000 (шестисот десяти тысяч) евро, в исключительном случае цена выполненной работы может превышать указанный уровень.
Цена выполненной работы (для отчетного периода - 2008 год) определяется, а оплата осуществляется в зависимости от результатов верификации - объема сокращений выбросов за отчетный период, а именно:
- в том случае, если экспертная организация подтвердит в экспертном заключении объем сокращений выбросов ниже 0,6 млн. единиц С02-эквивалента за 2008 год, Заказчик оплачивает только эквивалент 30 000 (тридцати тысяч) евро;
- в том случае, если экспертная организация подтвердит объем сокращений выбросов свыше 0,6 млн. единиц С02-эквивалента (но не более 1,0 млн. единиц) за 2008 год, то Заказчик оплачивает эквивалент 30 000 (тридцати тысяч) евро и дополнительно эквивалент 0,5 евро за каждую единицу сверх 0,6 млн. единиц С02-эквивалента;
- в том случае, если экспертная организация подтвердит объем сокращений выбросов свыше 1,0 млн. единиц С02-эквивалента за 2008 год (исключительный случай), то Заказчик оплачивает эквивалент 230 000 (двести тридцати тысяч) евро и дополнительно эквивалент 2,5 евро за каждую единицу сверх 1,0 млн. единиц С02-эквивалента.
Цена выполненной работы (для отчетного периода - 2009 год) определяется, а оплата осуществляется в зависимости от результатов верификации - объема сокращений выбросов за отчетный период, а именно:
- в том случае, если экспертная организация подтвердит в экспертном заключении объем сокращений выбросов ниже 0,3 млн. единиц С02-эквивалента за 2009 год, Заказчик оплачивает только эквивалент 30 000 (тридцати тысяч) евро;
- в том случае, если экспертная организация подтвердит объем сокращений выбросов свыше 0,3 млн. единиц С02-эквивалента (но не более 1,0 млн. единиц) за 2009 год, то Заказчик оплачивает эквивалент 30 000 (тридцати тысяч) евро и дополнительно эквивалент 0,5 евро за каждую единицу сверх 0,3 млн. единиц С02-эквивалента;
- в том случае, если экспертная организация подтвердит объем сокращений выбросов свыше 1,0 млн. единиц С02-эквивалента за 2009 год (исключительный случай), то Заказчик I оплачивает эквивалент 380 000 (трехсот восьмидесяти тысяч) евро и дополнительно эквивалент 2,5 евро за каждую единицу сверх 1,0 млн. единиц С02-эквивалента.
Данными условиями договора цена работ поставлена в зависимость от результатов выводов экспертной организации об объеме сокращений выбросов за отчетный период и увеличивается в зависимости от того, насколько выгодными эти выводы окажутся для заказчика.
В силу норм ст. 702 и ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить фактически выполненные работы и услуги.
Договор № 1001 от 01.10.2009г. был заключен для обеспечения реализации ответчиком возможности продажи единиц сокращения выбросов (ЕСВ) в соответствии со ст. 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата.
Постановлением Правительства РФ от 28.10.2009г. № 843 для реализации ЕСВ установлена определенная процедура, включающая в себя подготовку отчета о мониторинге и его подтверждение (верификация) независимой экспертной организацией, аккредитованной при ООН.
Такой экспертной организацией является Бюро Веритас Сертификейшн.
Из отчета этой организации по верификации совместной утилизации выбросов хладона-23 и гексафторида серы на предприятии ответчика следует, что целью верификации (экспертизы) является фактическое определение экспертом сокращения выбросов парниковых газов, т.е. установление объективного факта.
Поскольку отчет экспертной организации по верификации основывается на оценке данных отчета по мониторингу, составление которого являлось предметом выполнения истцом работ по договору, целью этого отчета по мониторингу также является определение фактического объема сокращения выбросов парниковых газов, т.е. установление объективного факта, который должен быть в дальнейшем подтвержден либо опровергнут экспертной организацией.
Условия п. 3.3 договора об увеличении стоимости работ в зависимости от подтверждения экспертом более выгодных для заказчика объемов сокращения выбросов парниковых газов, противоречат норме ст. 702 ГК РФ о том, что заказчик обязан оплатить фактически выполненные работы, в данном случае – работы по установлению объективного факта сокращения выбросов, которые не могут зависеть от деятельности исполнителя как объективно существующий факт, в связи с чем не могут являться результатом работ исполнителя.
Истец как исполнитель и специалист в данной области на основании предоставленных ответчиком данных осуществляет определенный расчет путем применения определенной методики, от эффективности которой может зависеть правильность расчетов и выводов, но не фактическое количество сокращения выбросов как объективный факт.
Суд считает неправомерными доводы истца о том, что «гонорар успеха» является обычной практикой на рынке продажи единиц сокращений выбросов и в таких гражданско-правовых сделках как договор комиссии, агентирования и т.д..
Из имеющихся в деле образцов договоров:
- на проведение операций Сбербанком с углеродными единицами, по передаче единиц сокращений выбросов инвестора на счета 3-их лиц;
- о сотрудничестве по созданию, детерминации и продаже углеродных активов следует, что расчеты за услуги производятся исходя из количества проданных единиц сокращений выбросов, т.е. исходя из объема фактически оказанных партнеру услуг, что соответствует нормам ст. 781 ГК РФ, а не ставится в зависимость от решения официального органа.
То же относится к договорам агентирования, комиссии, организации торгов и т.д.
Согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
Таким образом, в силу ст. 168 ГК РФ ничтожны условия п. 3.3 договора в части зависимости (увеличения) цены от результатов верификации (объем сокращения выбросов за отчетный период) поскольку не соответствуют как норме ст. 702 ГК РФ об обязанности заказчика оплатить фактически выполненные работы.
В связи с недействительностью условий п. 3.3 договора № 1001 от 01.10.09г. в части зависимости цены работ от результатов верификации, суд считает согласованной цену работ как рублевый эквивалент 60 000 евро (по 30 000 евро за каждый отчетный период 2008, 2009 годы), поскольку максимальная цена работ до 610 000 и выше поставлена в зависимость от результатов экспертизы.
Материалами дела подтверждается факт выполнения истцом работ за один отчетный период 2009 года поскольку в деле имеется только экспертное заключение по верификации за 2009 год от 04.06.2010г., а также принятый верификатором отчет по верификации за 2009 год, в котором указано, что истец являлся разработчиком отчета по мониторингу.
Экспертное заключение по верификации за 2008 год, приложенное к исковому заявлению в качестве доказательств выполнения истцом работ, датировано 20.04.2009г. до даты заключения договора между сторонами, в связи с чем не имеет отношения к делу.
Учитывая обязательства истца обосновать изменения методологии расчета сокращений выбросов, суд пришел к выводу о том, что целью выполнения работ в отношении периода 2008 года, при наличии уже имеющегося экспертного заключения по этому периоду, являлось усовершенствование методологии расчета сокращения показателей объема выбросов.
