АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
РЕШЕНИЕ
от 14 мая 2010 года Дело N А40-166900/2009
Арбитражный суд в составе:
Судьи
Юршевой Г.Ю.
Протокол вела судья Юршева Г.Ю.
с участием
от заявителя – Новичихина Е.В., доверенность № 29 от 16.02.2010г., Простяковой А.А., доверенность № 71 от 25.11.2009г.
от ответчика – Уткиной В.М., доверенность № 4 от 13.01.2010г., удостоверение РС №0699, Митяевой Т.Г., доверенность №97 от 24.03.2010г., удостоверение РС № 1513, Савельевой А.А., доверенность № 292 от 30.12.2009г., удостоверение УР № 431465, Казанского Д.М., доверенность № 3 от 13.01.2010г., удостоверение УР № 431762, Хан Е.Е., доверенность № 291 от 30.12.2009г., удостоверение УР № 658319
рассмотрел дело по заявлению
ОАО «Центральная топливная компания»
к
Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №1
о
признании частично недействительным решения от 11.09.2009г. № 52-24-14/2627р, требования № 1102 от 08.12.2009г., встречный иск МИ ФНС о взыскании налога на прибыль – 4 300 641 237 руб., пени - 874 338 869 руб., штрафа – 860 128 248 руб.
УСТАНОВИЛ:
ОАО «Центральная топливная компания» (далее - ОАО «ЦТК», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось с заявлением в арбитражный суд (с учетом уточнения заявленных требований-т.5) о признании недействительными: решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 от 11.09.2009г. № 52-24-14/2627р о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части пунктов 1.1 и 1.3 мотивировочной части решения; требования № 1102 об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 08.12.2009г. в части доначисления налога на прибыль в размере 4 300 641 237 руб., пени – 874 338 869 руб., штрафа в размере 860 128 248 руб.
Ответчиком (далее - МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 1, ответчик, налоговый орган, инспекция) подано встречное исковое заявление (с учетом уточнения-т.5) о взыскании с ОАО «Центральная топливная компания» суммы налога на прибыль в размере 4 300 641 237 руб., пени – 874 338 869руб., штрафа – 860 128 248 руб. по оспариваемым пунктам решения.
Определением суда от 19.03.2010г. встречный иск принят судом к рассмотрению совместно с первоначальным (т.4, л.д.102-110).
Заявление ОАО «ЦТК» со ссылками на ст. ст. 277, 280, 252 НК РФ мотивировано тем, что решение и требование налогового органа в оспариваемой части не соответствуют нормам налогового законодательства и нарушают права и законные интересы общества, поскольку заявитель правомерно применил положения ст. 277 НК РФ при налогообложении операций по сделке, совершенной с иностранной компанией «Сибирь Энержди Пи-Эл-Си», данная сделка является инвестиционной и доход от указанной сделки у общества не возник; вывод ответчика о необоснованности внереализационных расходов в виде дисконта, начисленного по простым векселям, выданным ОАО «ЦТК», в размере 15 280 443 руб. и документальной неподтвержденности понесенных расходов в связи с подписанием документов со стороны ООО «Внешторгреклама» неуполномоченным лицом, не соответствует фактическим обстоятельствам и положениям ст. 252 НК РФ. Против удовлетворения встречного иска заявитель возражает.
Ответчик с требованиями заявителя не согласен по доводам, изложенным в решении и отзыве, ссылаясь на правомерность принятых решения и требования в оспариваемой части и выявленные в ходе проверки нарушения налогового законодательства. Встречный иск ответчик поддерживает.
Выслушав представителей сторон, исследовав письменные доказательства, суд считает требования заявителя и встречный иск подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела, Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 1 по результатам проведенной выездной налоговой проверки ОАО «ЦТК» по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2007г. по 31.12.2008г. составлен акт выездной налоговой проверки от 17.07.2009г.№ 52-24-14/1858а (т.1, л.д. 66-98) и вынесено Решение № 52-24-14-/2627р о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО «ЦТК» от 11.09.2009 г. (далее – решение- т. 1, л.д.13-65).
Не согласившись с вынесенным решением в соответствии с требованием п. 5 ст. 101.2 НК РФ общество обратилось с Апелляционной жалобой в ФНС России на решение (т. 1, л.д.110-116)
ФНС России вынесено решение от 03.12.2009 г. № 9-1-08/00437@, которым оставлено в силе решение инспекции (т.1, л.д.101-109) .
С момента вынесения ФНС России решения решение инспекции вступило в законную силу.
На основании вступившего в силу решения налоговым органом выставлено требование № 1102 от 08.12.2009 об уплате налогов, пени, штрафов.
В пункте 1. 1 решения налоговым органом установлено, что в нарушение ст. 280 НК РФ ОАО «ЦТК» не отразило в целях налогообложения прибыли доход от выбытия акций ОАО «МНГК» по договору мены в размере 17 898 858 044 руб., с учетом принятых инспекцией расходов, что привело к неуплате налога на прибыль в размере 4 295 725 931 руб.
В ходе проведения выездной налоговой проверки ответчиком установлено, что в соответствии с решением единственного акционера ОАО «ЦТК» от 12.07.2007, утвержденным распоряжением Департамента имущества города Москвы от 13.07.2007 № 2266- (т.2. л.д. 1-4), налогоплательщик намерен:
1) реализовать компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 7 780 принадлежащих ему привилегированных акций ОАО «МНГК» типа А за 200 000 000 долларов США;
2) приобрести 69 714 254 обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» в обмен на 35 010 обыкновенных акций ОАО «МНГК»;
3) заключить договор на право приобретения в будущем 15 492 056 обыкновенных акций дополнительной эмиссии Компании.
В соответствии с принятым решением налогоплательщик заключил следующие договоры с компанией «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си»:
1) договор купли-продажи от 23.08.2007 (Продажа);
2) договор подписки от 24.08.2007 (Мена) (ОАО «ЦТК» передает);
3) договор Опциона Колл, Обязательства по совместному Голосованию.
По договору купли-продажи от 23.08.2007 ОАО «ЦТК» реализовало компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 7 780 принадлежащих ему привилегированных акций ОАО «МНГК» типа А за 200 000 000 долларов США.
Согласно договору подписки на обыкновенные акции «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 24.08.2007 ОАО «ЦТК» (Инвестор) приобрело 69 714 254 обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» (Эмитент) в обмен на 35 010 обыкновенных акций ОАО «МНГК».
ОАО «ЦТК» представило уведомление о выполнении операций в реестре владельцев именных ценных бумаг от 20.09.2007 о зачислении на счет компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 35 010 шт. акций ОАО «МНГК», а также сертификат от 12.10.2007 о владении ОАО «ЦТК» 9 714 254 обыкновенных акций компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» на сумму 18168 410 620 руб. (721 349 387,58 дол. США * 25,1867 руб. (по курсу ЦБ РФ на 20.09.2007).
При анализе отражения операций по мене акций в бухгалтерском учете ответчиком установлено, что по счету 58 «Финансовые вложения», Контрагенты «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 20.09.2007 года проведена операция:
- Д 58.1 К 91.1 - 18 168 410 620 с указанием операция 59971 «обмен акции» доход при обмене акций.
Ответчик считает, что исходя из анализа деятельности налогоплательщика, ОАО «ЦТК» следовало осуществить следующие операции:
- в бухгалтерском учете - Дебет 91.2 Кредит 58.1 отразить сумму 264 352 576 руб.
- в налоговом учете - по строке «010» листа 05 «Расчет налоговой базы по налогу на прибыль по операциям, финансовые результаты которых учитываются в особом порядке» налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 год отразить сумму 17 904 058 044 руб. (18 168 410 620 руб.- 264 352 576 руб.).
Однако ОАО «ЦТК» в декларации отразило только доход от выбытия ценных бумаг в размере 5 047 340 896 руб. (200 000 000 долларов США), что является нарушением п. 2 ст. 280 НК РФ.
При этом ответчик считает, что поскольку иностранная организация – компания «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» не является российской организацией, не подпадает под критерии, установленные п. 1 ст. 246 НК РФ, и не является налогоплательщиком налога на прибыль организаций, налогообложение рассматриваемых операций, следующих из договора подписки, не может регулироваться статьей 277 НК РФ, на что ссылается заявитель.
Заявитель, оспаривая данный пункт решения, указал на то, что в 2007 году обществом была совершена инвестиционная сделка с иностранной компанией «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» (далее -компания), в результате которой компания эмитировала для общества дополнительные акции, а общество передало в уставный капитал компании акции ОАО «МНГК». В связи с этой сделкой общество не учло у себя никакого дохода.
Как считает заявитель, решением инспекция переквалифицировала данную сделку на сделку мены и сделала вывод о том, что у общества должен был возникнуть доход. Ответчиком не учтено, что выбывшие акции ОАО «МНГК» пошли в оплату уставного капитала, в оплату дополнительно эмитированных акций компании.
Из спорного Договора подписки от 24.08.2007 года, на основании которого и произошло выбытие у общества акций ОАО «МНГК», следует:
1) Сторонами Договора являются Инвестор (общество) и Эмитент (компания);
2) Инвестор согласился подписаться, а Эмитент согласился выпустить и разместить в пользу Инвестора 64714254 обыкновенные акции нового выпуска на условиях, предусмотренных Договором (п. (F) вступительной части Договора).
3) Эмитент соглашается выпустить и разместить, а Инвестор соглашается подписаться на Акции, размещаемые по подписке (п. 4.1 Договора).
4) При этом Акциями, Размещаемыми по Подписке, признаются акции компании, которые были получены обществом в обмен на акции ОАО «МНГК» (п. 1 Договора).
5) Акции ОАО «МНГК» передавались Инвестором в качестве оплаты размещаемых акций компании (п. 5.1 Договора).
Таким образом, спорный Договор устанавливал обязанность компании РАЗМЕСТИТЬ дополнительно эмитированные акции; выбытие акций ОАО «МНГК» произошло в качестве оплаты размещаемых акций компании.
Статья 277 НК РФ устанавливает специальные правила (исключение из общих правил, в т.ч. ст. 280 НК РФ) учета доходов и расходов как Эмитента, так и Инвестора при выбытии имущества, в том числе ценных бумаг, включая акции.
Поэтому налогообложение операций, вытекающих из Договора, должно регулироваться не ст. 280, а ст. 277 НК РФ.
Выводы инспекции о возникновении у общества доходов и расходов и, в конечном счете, недоимки по налогу на прибыль организаций в 2007 году в связи с оплатой размещаемых эмитированных акций Компании, ошибочны.
В решении инспекция не отрицает факт инвестиционного характера сделки, а ст. 277 НК РФ не ставит зависимость ее применения к налогоплательщику-акционеру, коим является в данном случае российская организация - ОАО «ЦТК», от того, кем является эмитент акций.
Для применения налогоплательщиком- акционером ст. 277 НК РФ существенным является лишь факт того, что налогоплательщик-акционер приобрел акции в результате их эмиссии и размещения. Этот факт подтвержден заявителем документально.
Суд не может согласиться с доводами заявителя по данному спорному вопросу по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, согласно Договору подписки на обыкновенные акции «Сибирь Энерджи Пи- Эл - Си» от 24.08.2007г. стороны договора: ОАО «ЦТК» - выступает в качестве Инвестора и Сибирь Энерджи Пи -Эл -Си - в качестве Эмитента (т.2, л.д. 33-65, 66-103).
Согласно пункту D вступительной части договора Эмитент желает увеличить свой доступ к принадлежащим группе нефтеперерабатывающим мощностям, оборудованию для хранения нефтепродуктов и розничной сети торговли нефтепродуктами - в каждом случае находящихся в Российской Федерации. В связи с этим, намерения сторон состоят в том, чтобы Инвестор осуществил инвестирование средств в Эмитента в форме передачи Эмитенту всех принадлежащих Инвестору обыкновенных бездокументарных именных акций Компании стоимостью 100 000 (сто тысяч) рублей каждая.
Пунктом 4. 6. Договора от 24.08.2007г. установлено: ничто в настоящем договоре не обязывает Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си выпустить и разместить, а ОАО «ЦТК» подписаться на какие-либо акции, если подписка ОАО «ЦТК» на все акции, размещаемые по подписке, и перевод акций, передаваемых в оплату покупателю, не происходит одновременно. Согласно пункту 5 договора оплата акций, размещаемых по подписке, осуществляется путем передачи Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си акций, передаваемых в оплату.
По договору подписки от 24.08.2007 года в разделе «Толкование» указаны следующие значения слов:
«акции передаваемые в оплату» - означает 35 010 обыкновенных бездокументарных именных акций ОАО «МНГК»;
«акции размещаемые по подписке» означает 69 714 254 обыкновенных акций нового выпуска.
В соответствии с Договором купли-продажи привилегированных акций типа А в уставном капитале ОАО «Московская нефтегазовая компания» от 23.08.2007 указано, что ОАО «ЦТК» является продавцом, а Сибирь Энерджи Пи Эл Си - покупателем.
Указанные договоры были заключены в соответствии с Решением единственного акционера ОАО «ЦТК» от 12.07.2007г., утвержденного распоряжением Департамента имущества города Москвы от 13.07.2007г. № 2266-р.
Согласно данному Решению:
- определена рыночная стоимость 35 010 обыкновенных акций ОАО «МНГК», вносимых в качестве оплаты за 69 714 254 обыкновенных акций компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» в размере эквивалентном 721 349 387,58 долларов США;
- определена рыночная стоимость приобретаемых обществом 69 714 254 обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си», составляющих 18,03 % уставного капитала в размере эквивалентном 721 349 387,58 долларов США;
- определена рыночная стоимость привилегированных акций ОАО «МНГК», принадлежащих ОАО «ЦТК» и составляющих 12,5 % уставного капитала ОАО «МНГК» в размере эквивалентном 200 000 000 долларов США, и одобрены следующие сделки:
выпуск «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 69 714 254 обыкновенных акций в обмен на внесение в уставной капитал 35 010 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «МНГК»;
- продажу компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 7 780 привилегированных акций ОАО «МНГК» типа А за 200 000 000 долларов США;
- компания «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» предоставит обществу право (опцион) на приобретение в будущем 15 492 056 обыкновенных акций дополнительной эмиссии за встречное предоставление в размере 160 299 863,91 долларов США.
Таким образом, по результатам данного решения установлено, что ОАО «ЦТК» намерено реализовать 7 780 привилегированных акций ОАО «МНГК» типа А за 200 000 000 долларов США, и приобрести 69 714 254 обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» в обмен на 35 010 обыкновенных акций ОАО «МНГК», а также заключить договор на право приобретение в будущем 15 492 056 обыкновенных акций «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си».
ОАО «ЦТК» представило уведомление о выполнении операций в реестре владельцев именных ценных бумаг от 20.09.2007 о зачислении на счет «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 35 010 шт. акций ОАО «МНГК», а также сертификат от 12.10.2007г. о владении ОАО «ЦТК» 69 714 254 обыкновенных акций «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» на сумму 18168410620 руб. (721 349 387,58 дол. США * 25,1867 руб. (по курсу ЦБ РФ на 20.09.2007).
В бухгалтерском учете общества отражено, что по счету 58 «Финансовые вложения», Контрагенты «Сибирь Энерджи Пи-Эл-Си» 20.09.2007 года проведена операция:
- Д 58.1 К 91.1 - 18 168 410 620 с указанием операция 59971 «обмен акции» доход при обмене акций.
