АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
РЕШЕНИЕ
от 21 сентября 2010 года Дело N А40-82919/2010
Арбитражный суд в составе судьи Кофановой И. Н.,
при ведении протокола судебного заседания судьей,
рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению ООО "Макдоналдс"
к Межрайонная ИФНС России №48 по г.Москве
о п/н решение Межрайонной ИФНС России №48по г. Москве..
при участии представителей
от заявителя – Семенов А.В., ген. директор – приказ от №10/4 от 01.07.09г ,Рыбаков Р.П., дов. №10/260 от 03.09.10г., Акчурина Т.М., дов. №09/348 от 01.12.09г, Аносов В.А., дов. №10/257 от 02.09.10г.
от ответчика – Овчар О.В., дов. от 07.09.10г. №03-11/10-78, Чугунова Ю.М., дов. №07-11/1077 от 07.09.10г., Рябинова Е.Ю., дов. от 23.03.10г. №03-11/10-42, Жуков Д.П., дов. от 15.06.10г. №03-11/10-55, Сергеев М.В., дов. №03-11/10-65 от 19.07.10г., Ильин П.А., дов. от 11.01.10г. №03-11/102
Суд установил: ООО "Макдоналдс" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №48 по г. Москве о привлечении ООО «Макдоналдс» к ответственности за совершение налогового правонарушения от 31.12.09г. №376/19-15/211 в части:
(1.1.) пункта 3.1. Решения, которым Обществу было предложено уплатить налоги в сумме 400 518 851 руб.:
- налог на добавленную стоимость в сумме 344 654 794 руб., начисленный но основаниям, указанным на стр. 4-16 мотивировочной части Решения Ответчика;
- ЕСН в сумме 55 864 057 руб., доначисленный по основаниям, указанным на стр.стр. 16-24 мотивировочной части Решения Ответчика.
(1.2.) пунктов 2. и 3.3. Решения Ответчика, в соответствии с которыми Обществу было доначислено и предложено уплатить пени, приходящиеся на суммы налога на добавленную стоимость и единого социального налога, оспариваемые Заявителем
(1.3.) пунктов 1 и 3.2. Решения Ответчика, на основании которых Общество было привлечено к налоговой ответственности за нарушения, установленные в п. 1 ст. 122 НК РФ, в виде штрафа в общей сумме 29 271 434 руб., в том числе:
- штраф за неуплату НДС в размере 21 309 266 руб.; -штраф за неуплату ЕСН в размере 7 962 168 руб.
Межрайонной инспекции ФНС России № 48 по г. Москве была проведена выездная налоговая проверка ООО «Макдоналдс» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2006 г. но 31.12.2007 г.. по результатам которой был составлен Акт от 30.11.2009 № 228/19-15/73.
Рассмотрев материалы проверки и возражения Общества по акту проверки, Начальник Межрайонной Инспекцией ФНС № 48 по г. Москве вынес Решение о привлечении Общества к налоговой ответственности от 31.12.2009 г. № 376/19-15/211.
До вступления Решения Ответчика в силу Обществом на указанное решение подана апелляционная жалоба в УФНС России по г. Москве.
По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Решение Ответчика оставлено без изменения, о чем Обществу было сообщено Письмом от 17.03.2010 г. № 21-19/027536., полученным Обществом 18.03.2010года.
Таким образом, Решение Ответчика вступило в законную силу и было получено Заявителем 18.03.2010 года.
Инспекция возразила на требования заявителя по доводам отзыва, а также представило письменные пояснения по делу (т.6, л.д.96-110).
Суд исследовав доказательства по делу, оценив доводы сторон находит решение инспекции не соответствующим закону.
1.Налог на добавленную стоимость.
Как следует из Решения Ответчика (стр. 4-16, Обществу доначислен НДС в общей сумме 344 654 794 руб. и соответствующая сумма пени. Также Общество привлечено к ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ, в связи с отказом в применении ставки НДС 10% при реализации продуктов из мяса, молока, хлебобулочной продукции, морепродуктов, товаров для детей.
Основанием для доначисления НДС, пеней и штрафов послужил довод Ответчика о том, что в 2006 и 2007 г.г. Общество необоснованно применяло ставку НДС 10% при реализации продуктов из мяса, молока, хлебобулочной продукции, морепродуктов, продуктов детского питания. Ответчик посчитал, что Общество не имеет права на применение ставки НДС 10 %, поскольку оказывает услуги, а не реализует товары. При этом ставка НДС 10 % установлена исключительно для случаев реализации товаров
Как указано на стр.4 оспариваемого Решения, Ответчик отказывает Обществу в применении ставки НДС 10% при реализации товаров, указанных Обществом в ответе на требование от 06.05.09: соков, коктейлей, пирогов, мороженого, йогуртов, креветок жареных, куриных крыльев жареных, котлет куриных в панировке жареных, сыра жареного.
Однако фактически Ответчик отказал в применении ставки НДС 10% по следующим товарам, реализуемым Обществом по ставке НДС 10%: молока питьевого стерилизованного в пакетах, сливочного масла в полимерной упаковке 0,01 кг, соков фруктовых для детского питания «Тропикана», йогуртов плодовых «Эрми Йогурт», Актимель, игрушек детских, коктейлей молочных, молочного мороженого, крыльев куриных, котлет куриных «Чикен Макнаггетс», пирожков с начинками, креветок жаренных, сыра жареного «Эмменталь» (т. 4 л.д. 50).
Налоговый орган принимая решение исходил из того, что заявитель оказывал услуги предприятия общественного питания, а не осуществлял реализацию продовольственных товаров по следующим обстоятельствам:
Согласно пунктам 3.2.1. Устава Общества (т. 2, л.д. 48), основным видом деятельности является создание и осуществление деятельности предприятия общественного питания быстрого обслуживания под товарным знаком «Макдоналдс» в соответствии с условиями Лицензионного соглашения «Макдоналдс» между обществами и Лицензиаром в форме отдельных, но не самостоятельных производственных имущественных комплексов обществ («Рестораны Макдоналдс»), которые действуют на основании внутренних положений обществ.
Согласно представленным Заявителем Сведениям о видах экономической деятельности, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ (Форма Р13001), ему присвоен в качестве основного код по ОКВЭД 55.30 -«Деятельность ресторанов и кафе».
Фактическая деятельность Заявителя на территории Российской Федерации соответствует заявленной в учредительных документах.
Указанное подтверждается:
наличием у организаций сети ресторанов, действующих под торговой маркой «Макдоналдс», вмещающих в себя как площади для приготовления блюд, на которых располагается соответствующее оборудование, так и площади для потребления приготовленных блюд, оформленные с использованием декоративных элементов, создающих единство стиля, и оборудованные необходимой мебелью для потребителей, туалетами с помещениями для мытья рук;
наличием у организаций соответствующих расходов по содержанию ресторанов: приобретению мебели и оборудования, расходов на содержание персонала ресторанов (в том числе бесплатные обеды работников), форменную одежду и т.д.;
поступлением выручки от розничной реализации услуг общественного питания населению;
наличием фирменного меню и применяемых различных методов обслуживания, использование посуды, столовых приборов и столового белья;
информацией, содержащейся в рекламных материалах (видео- и аудио-ролики, рекламные щиты), а также материалами официального сайта www.macdonalds.ru.
В соответствии с ГОСТ Р 50762-95 «Общественное питание. Классификация предприятий» (т. 6, л. д. 13), утвержденным постановлением Госстандарта Российской Федерации от 05.04.1995 № 198 (ГОСТ Р 50762-95) рестораны и кафе отнесены к категории предприятий общественного питания. Кроме указанного Государственного Стандарта деятельность предприятий общественного питания регламентируется также ГОСТ Р 50647-94 «Общественное питание. Термины и определения» (т. 6, л. д. 6), утверждены постановлением Госстандарта Российской Федерации от 21.02.1994 № 35 ( ГОСТ Р 50647-94), Правилами оказания услуг общественного питания, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.1997 № 1036 (Правила).
Таким образом, действующие нормативные документы определяют в качестве предмета деятельности ресторанов и кафе (в том числе Заявителя) не реализацию ими товаров (продуктов питания) покупателям, а оказание потребителям на возмездной основе услуг общественного питания.
Указанное корреспондирует с положениями пункта 5 статьи 39 Кодекса, который определяет услугу для целей налогообложения как деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Следовательно, для целей налогообложения, розничные продажи Заявителя следует рассматривать как реализацию услуг, а именно услуг общественного питания.
В соответствии с представленной Выпиской из внутреннего положения (т. 2, л. д. 110) обособленные подразделения ООО «Макдоналдс» классифицированы как предприятия общественного питания быстрого обслуживания - Рестораны, являющиеся несамостоятельными подразделениями ООО «Макдоналдс».
Во внутренних документах ООО «Макдоналдс» («Правила внутреннего трудового распорядка для работников предприятия быстрого обслуживания «Макдоналдс», «Политика «Макдоналдс» в отношении персонала») (т. 5, л. д. 1-5) обособленные подразделения ООО «Макдоналдс» именуются ресторанами. Исходя из трудовых обязанностей работников ООО «Макдоналдс», перечисленных во внутренних документах ООО «Макдоналдс», указанные работники являются работниками предприятий общественного питания.
При анализе рекламных материалов (макетов рекламных объявлений, постеров, плакатов, раскадровок рекламных роликов), представленных ООО «Макдоналдс», установлено, что объектом рекламирования являются рестораны «Макдоналдс», а также блюда, приготовленные в ресторанах «Макдоналдс».
Более того, предлагаемые «Ресторанами Макдоналдс» куриные котлеты в панировке и крылья, мороженое и молочные коктейли, пирожки, креветки в панировке, применительно к которым Заявитель определял налоговую базу по налогу на добавленную стоимость, подлежащую обложению по налоговой ставке 10 процентов, следует рассматривать как блюда или кулинарные изделия, а не как реализуемые им покупные товары.
Таким образом, единственным местом, где Заявитель или его представители позиционирует свою деятельность, как розничную куплю-продажу, является настоящий налоговый спор, и подобные утверждения направлены исключительно на получение возможности применения пониженной налоговой ставки по налогу на добавленную стоимость, и, тем самым, на минимизацию налогообложения.
Возражая на требования заявитель указал, что указанная претензия заявлена Ответчиком, несмотря на то, что ранее как сам Ответчик, так и суды подтверждали правомерность применения ставки НДС 10% при реализации спорных товаров Общества.
1. Правомерность действий общества подтверждается письмом Минфина РФ от 03.09.10 г. № 03-07-07/62, полученного в ответ на запрос Общества (т.6 л.д.139-141).
В частности, Минфин РФ указал, что «ставка налога на добавленную стоимость в размере 10% применяется при реализации продуктов питания, предусмотренных пунктом 2 статьи 164 Кодекса и постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. № 908, в том числе при их реализации через залы ресторанов на вынос или для потребления в зале ресторана по системе самообслуживания».
Тот факт, что реализуемые Обществом молочные коктейли, молочное мороженое, крылья куриные, котлеты куриные «Чикен Макнаггетс», пирожки с начинками, изготавливаемые по международной мастер-формуле Макдоналдс, относятся к продуктам из мяса, молока, хлебобулочным изделиям, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, подтверждается Постановлениями ФАС Московского округа, принятыми по спорам «Макдоналдс» с Ответчиком: Постановление ФАС МО от 23.05.08, которым были оставлены в силе судебные акты нижестоящих судов, принятые по делу №А40-49715/07-20-296; Постановление ФАС МО от 09.03.2010, которым были оставлены в силе судебные акты нижестоящих судов, принятые по делу № А40-53322/07-108-320 (т. 1 л.д. 67 – 98, приложение № 2).
Указанные судебные акты по делу №А40-49715/07-20-296 имеют преюдициальное значение для настоящего дела.
В обжалуемом Решении соответствие реализуемых всех обществом товаров кодам ОКП, указанным в Постановлении Правительства РФ №908, не оспаривается.
3. Вопреки выводам, сделанным в Решении Инспекции, в целях налогообложения деятельность Общества не является оказанием услуг, поскольку имеет материальный результат в виде реализации товаров: продуктов питания в индивидуальной упаковке, детских игрушек.
4. Раскрывая понятие «реализации товаров» и «оказания услуг» при помощи положений неналогового законодательства, в том числе Государственных стандартов РФ, Ответчик:
во-первых, не обоснованно игнорирует положения ст.ст.1, 11, 38, 39 НК РФ, а также позицию Президиума ВАС РФ по данному вопросу;
во-вторых, не учитывает, что если руководствоваться положениями Государственных стандартов РФ, то и в этом случае деятельность Общества также признается реализацией товаров;
в-третьих, создает ситуацию, при которой даже обычные продовольственные магазины не смогут применять ставку НДС 10%, поскольку в соответствии с ГОСТ Р 51304-99 «Услуги розничной торговли. Общие требования» (т. 3 л.д. 58-64) розничная торговля является услугой. При этом услуги розничной торговли включают кроме продажи товаров оказание помощи покупателю в совершении покупки и при ее использовании; информационно-консультационные услуги; услуги по созданию удобств покупателям (п. 4.1.). К услугам по созданию удобств покупателю ГОСТ относит организацию и создание мест отдыха; реализацию продуктов питания с потреблением на месте; предоставление услуг комнаты матери и ребенка (при наличии комплекса товаров для детей); гарантированное хранение купленных товаров; прием и хранение вещей покупателей; организацию питания покупателей; парковку личных автомашин покупателей на организованную стоянку у магазина (п. 4.5).
5. Довод Инспекции о том, что с применением ставки НДС 10 % Общество реализует только кулинарную продукцию, полученную в результате обработки приобретенных Обществом полуфабрикатов, а не товары для перепродажи:
во-первых, не имеет правового значения с учетом требований п.2 ст. 164 НК РФ и позиции ФАС МО и ВАС РФ.
В соответствии с п.2 ст. 164 НК РФ и Постановлением Правительства РФ № 908 «Изделия кулинарные» подлежат обложению НДС по ставке 10%. Кроме того, НК РФ не устанавливает каких-либо ограничений в применении ставки НДС 10% в зависимости от того, как получен товар: закуплен для перепродажи или произведен самим налогоплательщиком.
во-вторых, данный довод Ответчика не соответствует действительности. Ставка НДС 10% применялась Обществом, в том числе по операциям перепродажи: соков пакетированных для детского питания, пакетированных йогуртов, игрушек, пакетированного молока и сливочного масла в индивидуальной упаковке.
Суд считает, что выводы Ответчика основаны на неправильном применении норм налогового и неналогового законодательства, противоречат практике ВАС РФ и ФАС МО, принятой по спору между Ответчиком и Обществом, сделаны без анализа всей документации Общества.
Как отражено самим налоговым органом в решении, согласно представленным ООО «Макдоналдс» сведениям о видах экономической деятельности, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ (Форма Р13001), ООО «Макдоналдс» присвоен в качестве основного код по ОКВЭД 55.30 - «Деятельность ресторанов и кафе».
Доля доходов от реализации услуг общественного питания в общей сумме доходов 000 «Макдоналдс» составила 98,01 % в 2006 году, 97,20 % в 2007 году.
В соответствии с п. 3.4. учетной политики ООО «Макдоналдс» на 2006 год (Приказ от 20.12.2005б/н), п. 3.4. учетной политики ООО «Макдоналдс» на 2007 год (Приказ от 20.12.2006 б/н) доходы ООО «Макдоналдс» подразделяются на следующие группы:
- доходы от обычных видов деятельности (выручка от реализации услуг общественного питания через рестораны «Макдоналдс», выручка от предоставления помещений в аренду, выручка от оказания прочих услуг);
- операционные доходы;
- внереализационные доходы.
По данным счета 68.40 «Расчеты по налогу на добавленную стоимость», книг продаж и налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за январь 2006 года -декабрь 2006 года, январь 2007 года - декабрь 2007 года ООО «Макдоналдс» заявило продажи (в том числе в виде предоставления бесплатного питания работникам) по ставке 10 %.
В ответе от 06.05.2009 б/н ООО «Макдоналдс» представило номенклатуру товаров, из которой следует, что в проверяемом периоде ООО «Макдоналдс» осуществляло реализацию соков, коктейлей, пирогов, мороженого, йогуртов, креветок жареных, куриных крыльев мороженого, йогуртов, креветок жареных, куриных крыльев жареных, котлет куриных в панировке жареных, сыра жареного по ставке НДС 10 %.
Суммы продаж, облагаемых ООО «Макдоналдс» по ставке 10 %, отражены в книгах продаж ООО «Макдоналдс» за соответствующие месяцы в разрезе каждого обособленного подразделения. В графе 2 книг продаж указаны наименования конкретных ресторанов и их КПП.
Установленная п. 2 ст. 164 НК РФ ставка НДС 10% применяется при реализации определенных продовольственных товаров: в частности, молока и молокопродуктов, хлеба и хлебобулочных изделий, мяса и мясопродуктов, море- и рыбопродуктов, продуктов детского и диабетического питания, а также товаров для детей.
