ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 декабря 2009 года  Дело N А35-5153/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 25 декабря 2009 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Свиридовой С.Б.,

судей  Скрынникова В.А.,

Ольшанской Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фефеловой М.Ю.,

при участии:

от налогового органа: Щелкунова И.В., главного специалиста - эксперта, доверенность № 20 от 20.01.2009 г., удостоверение серии УР № 310116 действительно до 31.12.2009 г., Харунжей Е.Г., главного госналогинспектора, доверенность № 17 от 14.01.2009 г., удостоверение серии УР № 309595 действительно до 31.12.2009 г.,

от налогоплательщика: представители не явились, извещены о месте и времени судебного заседания в установленном законом порядке,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Курской области на решение Арбитражного суда Курской области от 24 июля 2009 года по делу № А35 - 5153/08 - С21 (судья А.Н. Ольховиков), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Льговские семена» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Курской области о признании частично недействительным решения № 09 - 08/14 от 30.07.2008 г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственности «Льговские семена» (далее - ООО «Льговские семена», общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Курской области (далее - Межрайонная ИФНС России № 1 по Курской области, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения № 09 - 08/14 от 30.07.2008 г. в части взыскания штрафа в общей сумме 426 098 руб. по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на добавленную стоимость, пеней по налогу на добавленную стоимость в сумме 16 508 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 414 413 руб., налога на имущество организаций в сумме 39 947 руб. (с учетом уточнения требований).

Решением Арбитражного суда Курской области от 24.07.2009 г. по делу № А35 - 5153/08 - С21 заявленные требования общества удовлетворены частично. Признано недействительным, как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной ИФНС России № 1 по Курской области № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части взыскания налога на добавленную стоимость в сумме 414 413 руб., штрафа в сумме 321 722 руб. 30 коп. по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на добавленную стоимость.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции в части удовлетворения требований налогоплательщика, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой ставит вопрос об отмене состоявшегося судебного акта в оспариваемой части, как принятого без учета фактических обстоятельств дела и с нарушением норм материального права, и просит принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование доводов апелляционной жалобы налоговый орган фактически ссылается на те же обстоятельства, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции, а также отражены в оспариваемом решении.

ООО «Льговские семена» представило отзыв на апелляционную жалобу инспекции, согласно которому, налогоплательщик не согласен с выводами суда в части отказа в признании недействительным решения инспекции в части доначисления налога на имущество в сумме 39 947 руб.

При указанных обстоятельствах на основании части 5 статьи 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемых налоговым органом и налогоплательщиком частях.

Рассмотрение дела откладывалось.

В судебном заседании 04.12.2009 г. объявлялся перерыв до  11.12.2009 г. (с учетом выходных дней).

В судебное заседание не явились представители ООО «Льговские семена», который извещен о месте и времени судебного заседания в установленном законом порядке.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения общества о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей налогового органа, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения оспариваемого судебного акта.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России № 1 по Курской области была проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО «Льговские семена» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов в бюджет за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., по результатам которой, был составлен акт № 09 - 08/13 от 04.07.2008 г.

Рассмотрев материалы выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС России № 1 по Курской области принято решение № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым ООО «Льговские семена» привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 41 441 руб. по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) за неуплату налога на добавленную стоимость, штрафа в сумме 384 657 руб. по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость (от неуплаченной суммы 3 846 570 руб.), штрафа в сумме 3 384 руб. по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату единого социального налога, штрафа в сумме 3 949 руб. по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату единого социального налога (налоговый вычет), штрафа в сумме 3 755 руб. по ст. 123 Кодекса за неправомерное неперечисление сумм налога на доходы физических лиц (налоговый агент). Кроме того, обществу начислены пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 16 508 руб., пени по единому социальному налогу в сумме 4 838 руб., пени по единому социальному налогу (налоговый вычет) в сумме 9 764 руб., пени по страховым вносам на обязательное пенсионное страхование в сумме 3 196 руб., пени по налогу на доходы физических лиц (налоговый агент) в сумме 56 509 руб., налог на добавленную стоимость в сумме 414 413 руб., налог на имущество организаций в сумме 39 947 руб., единый социальный налог в сумме 33 847 руб., единый социальный налог (налоговый вычет) в сумме 39 486 руб., страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 39 486 руб.

Не согласившись с выводами решения Межрайонной ИФНС России № 1 по Курской области № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части взыскания штрафа в общей сумме 426 098 руб. по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость, пеней по налогу на добавленную стоимость в сумме 16 508 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 414 413 руб., налога на имущество организаций в сумме 39 947 руб., ООО «Льговские семена» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Частично удовлетворяя заявленные требования налогоплательщика, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Объектом обложения налогом на имущество для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (включая имущество, переданное во временное владение, пользование, распоряжение или доверительное управление, внесенное в совместную деятельность), учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета (пункт 1 статьи 374 Кодекса).

В силу статьи 375 НК РФ база, облагаемая налогом на имущество, определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения.

В статье 213 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) указано, что коммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами).

В соответствии со ст. 219 ГК РФ право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

Пунктом 1 ст. 164 ГК РФ определено, что сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ.

В соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122 - ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и ст. 131 ГК РФ государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним представляет юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения, перехода и прекращения права собственности на недвижимые вещи.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122 - ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственная регистрация является единственным доказательством осуществления зарегистрированного права.

Указанные выше нормы права подлежат применению и при внесении имущества в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью, поскольку ни Гражданским кодексом Российской Федерации, ни Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусмотрено иное относительно момента возникновения права собственности на вносимое в уставной капитал имущество.

Таким образом, право собственности вновь создаваемого юридического лица на недвижимое имущество, внесенное в его уставный капитал, может возникнуть только после регистрации перехода права собственности в уполномоченном регистрирующем органе, при этом обратиться с соответствующим заявлением о регистрации может только юридическое лицо, которое само уже прошло государственную регистрацию в качестве вновь созданного.

Из материалов дела видно, что основанием для принятия решения  № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. в части взыскания налога на имущество организаций в сумме 39 947 руб. послужил вывод налогового органа о занижении налоговой базы на стоимость имущества, переданного обществом в уставной капитал ООО «Зерноподряд» (впоследствии доля в уставном капитале ООО «Зерноподряд» была реализована ООО «Зикар К»), поскольку в спорном налоговом периоде за ООО «Зерноподряд» не было зарегистрировано право собственности на данное имущество.

Как установлено судом первой инстанции, ООО «Льговские семена» по акту приема - передачи имущества от 09.11.2007 г. передало в уставной капитал ООО «Зерноподряд» имущество (земельные участки, жилое здание, нежилые сооружения, нежилое здание, объекты незавершенного строительства) общей стоимостью 13 863 692 руб. Принадлежность земельных участков и недвижимого имущества на праве собственности ООО «Льговские семена» в спорном периоде подтверждено свидетельствами о регистрации права собственности. То обстоятельство, что в спорном налоговом периоде переход права собственности не был зарегистрирован в установленном законом порядке, налогоплательщиком не оспаривается.

Вместе с тем, судом установлено, что на основании исполнительного листа Арбитражного суда Курской области от 24.10.2007 г. о принятии обеспечительных мер по заявлению ООО Строительная компания «Ремстройсервис» в виде наложения ареста на имущество ООО «Льговские семена», судебным приставом - исполнителем вынесено постановление от 26.10.2007 г. о возбуждении исполнительного производства № 10509/2/07 в отношении общества. В соответствии с данным постановлением был наложен арест на имущество ООО «Льговские семена» общей стоимостью 59 288 517 руб.

Постановлениями от 30.10.2007 г. судебный пристав - исполнитель наложил арест на имущество ООО «Льговские семена» в размере и объеме, необходимых для исполнения требований исполнительного документа с учетом взыскания исполнительского сбора и расходов по совершению исполнительских действий, а также ограничил право распоряжения имуществом должника путем запрещения проведения обществом каких - либо действий по регистрации, переоформлению прав на недвижимое имущество, принадлежащее ООО «Льговские семена» на праве собственности.

На день издания должностным лицом Службы судебных приставов оспариваемого акта от 30.10.2007 у ООО «Зерноподряд» не возникло права собственности на переданное в его уставный капитал спорное имущество, принадлежащее ООО «Льговские семена», так как ограничения на право распоряжения этим имуществом были наложены судебным приставом - исполнителем постановлением от 26.10.2007 г., а заявлением о регистрации ООО «Зерноподряд» в качестве юридического лица было подано 01.11.2007 г., то есть после издания оспариваемого акта, и за ООО «Зерноподряд» не был зарегистрирован переход права собственности на недвижимое имущество, внесенное в его уставный капитал обществом «Льговские семена».

Указанные обстоятельства также были установлены Постановлением ФАС Центрального округа от 08.09.2008 г. по делу № А35 - 914/08 - С26 при рассмотрении заявления ООО «Зерноподряд» и ООО «Льговские семена» о признании недействительным постановления судебного пристава - исполнителя отдела судебных приставов по Рыльскому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Курской области от 30.10.2007 г. о наложении ограничений на право распоряжения имуществом ООО «Льговские семена» и признании незаконным бездействия судебного пристава - исполнителя, выразившегося в отказе в письме от 15.02.2008 г. отменить постановление от 30.10.2007 г., а также об обязании судебного пристава - исполнителя отменить вышеуказанное постановление.

Таким образом, суд области правомерно указал, что объекты недвижимости, право собственности на которые не было зарегистрировано, не могли быть приняты к бухгалтерскому учету в качестве объекта основных средств.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о занижении обществом налоговой базы по налогу на имущество организаций за 2007 г. на среднегодовую стоимость имущества в размере 1 815 769 руб., в связи с чем, правомерно отказал налогоплательщику в признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 1 по Курской области № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. в части взыскания налога на имущество организаций в сумме 39 947 руб.

Признавая недействительным решение налогового органа № 09 - 08/14 ДСП от 30.07.2008 г. в части взыскания налога на добавленную стоимость в сумме 414 413 руб., штрафа в сумме 321 722 руб. 30 коп. по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 176 НК РФ суммы, предусмотренные статьей 171 Кодекса, в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных подпунктами 1 - 6 и 8 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, а также суммы налога, исчисленные и уплаченные в соответствии с пунктом 6 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации, подлежат возмещению путем зачета (возврата) на основании отдельной налоговой декларации, указанной в пункте 6 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, и документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса.

Возмещение производится не позднее трех месяцев, считая со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации, указанной в пункте 6 статьи 164 НК РФ, и документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса.

В течение указанного срока налоговый орган производит проверку обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов и принимает решение о возмещении путем зачета или возврата соответствующих сумм либо об отказе (полностью или частично) в возмещении.

В случае наличия у налогоплательщика недоимки и пени по налогу, недоимки и пени по иным налогам и сборам, а также задолженности по присужденным налоговым санкциям, подлежащим зачислению в тот же бюджет, из которого производится возврат, они подлежат зачету в первоочередном порядке по решению налогового органа. Налоговые органы производят указанный зачет самостоятельно и в течение 10 дней сообщают о нем налогоплательщику.

При отсутствии у налогоплательщика недоимки и пени по налогам, а также задолженности по присужденным налоговым санкциям, подлежащим зачислению в тот же бюджет, из которого производится возврат, суммы, подлежащие возмещению, засчитываются в счет текущих платежей либо подлежат возврату налогоплательщику по его заявлению.

Таким образом, при наличии недоимки по налогу инспекция производит зачет самостоятельно. То есть, установив в проверенном периоде суммы неуплаченного НДС и суммы НДС, подлежащие возмещению, инспекции надлежало сопоставить данные суммы и указать подлежащую уплате в бюджет сумму налога, учтя суммы к возмещению.

Иное приведет к искажению суммы налога, реально подлежащей уплате в бюджет, что также не исключает двойного взыскания одной и той же суммы, поскольку налоговому органу предоставлены полномочия на взыскание сумм недоимки в бесспорном порядке.

Как видно из оспариваемого решения, инспекция указывает, что недоимка в сумме 414 413 руб. состоит из недоимки: за сентябрь 2005 года в сумме 49 240 руб., за декабрь 2005 года в сумме 11 815 руб., за февраль 2006 года в сумме 4 804 руб., за май 2006 года в сумме 9 277 руб., за июнь 2006 года в сумме 10 680 руб., за сентябрь 2006 года в сумме 14 436 руб., за декабрь 2006 года в сумме 20 949 руб., за январь 2007 года в сумме 8 713 руб., за февраль 2007 года в сумме 27 677 руб., за декабрь 2007 года в сумме 256 822 руб.

Вместе с тем, из содержания оспариваемого решения, таблицы «Расчет налога на добавленную стоимость» (т. 10, л.д. 38), следует, что 4 804 руб. - сумма за февраль 2006 года, является суммой, на которую инспекцией уменьшены налоговые вычеты, за февраль 2006 года по результатам пересчета налога образуется сумма к возмещению из бюджета в размере 720 011 руб. (строка 7 графы 4 таблицы), 9 277 руб. за май 2006 года также является суммой, на которую инспекцией уменьшены налоговые вычеты, за май 2006 года по результатам пересчета налога образуется сумма к возмещению из бюджета в размере 615 476 руб. (строка 10 графы 4 таблицы), 14 436 руб. за сентябрь 2006 года также является суммой, на которую инспекцией уменьшены налоговые вычеты, за сентябрь 2006 года по результатам пересчета налога образуется сумма к возмещению из бюджета в размере 844 588 руб. (строка 14 графы 4 таблицы), 20 949 руб. за декабрь 2006 года также является суммой, на которую инспекцией уменьшены налоговые вычеты, декабрь 2006 года по результатам пересчета налога образуется сумма к возмещению из бюджета в размере 124 115 руб. (строка 17 графы 4 таблицы), 8 713 руб. за январь 2007 года также является суммой, на которую инспекцией уменьшены налоговые вычеты, за январь 2007 года по результатам пересчета налога образуется сумма к возмещению из бюджета в размере 1 744 388 руб. (строка 20 графы 4 таблицы).

Следовательно, фактически была выявлена недоимка в размере 356 234 руб., в том числе за сентябрь 2005 года в сумме 49 240 руб., за декабрь 2005 года в сумме 11 815 руб., за июнь 2006 года в сумме 10 680 руб., за февраль 2007 года в сумме 27 677 руб., за декабрь 2007 года в сумме 256 822 руб.

Рассматривая настоящий спор по существу, суд первой инстанции правомерно указал, что инспекции надлежало учесть выявленные в результате проверки факты излишне исчисленного налога и занижения налоговых вычетов, влекущие уменьшение общей суммы налога, подлежащего уплате в бюджет за проверенный период.

Согласно материалам налоговой проверки, инспекцией выявлен факт излишнего начисления налога в сумме 52 436 руб. за март 2006 года (строка 8 графы 5 таблицы) и факты занижения налоговых вычетов в апреле 2006 года в сумме 13 018 руб. (строка 9 графы 5 таблицы), в июле 2006 года в сумме 4 187 руб. (строка 12 графы 5 таблицы), в августе 2006 года в сумме 5 424 руб. (строка 13 графы 5 таблицы), в октябре 2006 года в сумме 8 770 руб. (строка 15 графы 5 таблицы), в ноябре 2006 года в сумме 47 275 руб. (строка 16 графы 5 таблицы), а всего в размере 131 110 руб. Исходя из изложенного, сумма выявленной недоимки составит 225 124 руб. (356234 - 131110).

Судом установлено, что обществом представлены в инспекцию уточненные налоговые декларации: 27.03.2008 г. - за апрель 2005 г., с суммой налога к возмещению из бюджета в размере 78 572 руб., 20.03.2008 г. - за ноябрь 2005 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 327 436 руб., 20.03.2008 г. - за декабрь 2005 г., с суммой налога к возмещению из бюджета в размере 87 822 руб., 26.03.2008 г. - за январь 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 4 652 руб., 26.03.2008 г. - за февраль 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 73 руб., 26.03.2008 г. - за март 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 22 840 руб., 27.03.2008 г. - за апрель 2006 г., сумма налога к уплате в бюджет в размере 6 640 руб., 27.03.2008 г. - за май 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 25 885 руб., 27.03.2008 г. - за июль 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 414 руб., 27.03.2008 г. - за август 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 2 945 руб., 27.03.2008 г. - за сентябрь 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 10 690 руб., 27.03.2008 г. - за октябрь 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 17 359 руб., 31.03.2008 г. - за ноябрь 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 7 341 руб., 31.03.2008 г. - за декабрь 2006 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 17 122 руб., 14.04.2008 г. - за март 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 40 810 руб., 14.04.2008 г. - за апрель 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 78 134 руб., 15.04.2008 г. - за май 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 81 781 руб., 15.04.2008 г. - за июнь 2007 г., с суммой налога к возмещению в размере 151 882 руб., 15.04.2008 г. - за июль 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 145 895 руб., 15.04.2008 г. - за август 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 218 101 руб., 15.04.2008 г. - за сентябрь 2007 г., с суммой налога к возмещению из бюджета в размере 1 173 027 руб., 16.04.2008 г. - за октябрь 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 1 582 070 руб., 16.04.2008 г. - за ноябрь 2007 г., с суммой налога к возмещению из бюджета в размере 1 313 296 руб., 16.04.2008 г. - за декабрь 2007 г., с суммой налога к уплате в бюджет в размере 1 428 389 руб.