ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 декабря 2009 года  Дело N А36-1591/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 9 декабря  2009  г.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 декабря  2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Андреещевой Н. Л.,

судей  Афониной Н. П.,

Маховой Е. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Потаповой Е. Н.,

при участии:

от ОАО «Новолипецкий металлургический комбинат»: Просвирина О.Б. представителя по доверенности №558 от 25.12.2008 г.; Филатова А.М. представителя по доверенности №97 от 22.04.2009 г.;

от ОАО «Горьковский автомобильный завод»: Салиной Ю.В. представителя по доверенности №99 от 23.04.2009 г.;

от ООО «Управляющая компания «Группа ГАЗ»: Сазанова А.В. представителя по доверенности №686 от 10.12.2008 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Горьковский автомобильный завод», г.Нижний Новгород, и общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Группа «ГАЗ», г.Нижний Новгород, на решение Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009 года по объединенному производству дел №А36 - 1591/2009, №А36 - 2771/2009 (судья Сурская О.Г.) по иску открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат», г.Липецк, к открытому акционерному обществу «Горьковский автомобильный завод», г. Нижний Новгород,  обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Группа «ГАЗ», г. Нижний Новгород, о взыскании 1 162 941 736 руб. 63 коп. и исковому заявлению открытого акционерного общества «Горьковский автомобильный завод», г.Нижний Новгород, к открытому акционерному обществу «Новолипецкий металлургический комбинат», г. Липецк, и обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Группа «ГАЗ», г.Нижний Новгород, о признании сделки недействительной, а также по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Группа «ГАЗ», г. Нижний Новгород, к открытому акционерному обществу «Новолипецкий металлургический комбинат», г.Липецк,  о взыскании 1 109 942 руб. 45 коп.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Новолипецкий металлургический комбинат» (далее ОАО «НЛМК») обратилось в Арбитражный суд Липецкой области к открытому акционерному обществу «Горьковский автомобильный завод» (далее ОАО «ГАЗ») о взыскании  1 162 941 736 руб. 63 коп., в том числе стоимости товара, отгруженного за период с апреля по октябрь 2008 г., в сумме 1 089 104 166  руб. 05 коп. и неустойки за просрочку платежа по состоянию на 06.04.2009 г. в сумме 73 837 570  руб. 58 коп.

Иск заявлен в связи с неисполнением ответчиком обязательств по договору поручительства № ДП 106861/08.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 19.05.2009 года к участию в деле в качестве второго ответчика было привлечено общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Группа ГАЗ» (далее - ООО «УК «Группа ГАЗ»), являющееся должником по оплате металлопродукции, полученной в апреле - октябре 2008 года, по договору поставки № 106861от 31.03.2008 года.

Определением от 25.06.2009 года к производству Арбитражного суда Липецкой области было принято исковое заявление ОАО «ГАЗ» к ОАО «НЛМК» о признании договора поставки № 106861 от 31.03.2008 года недействительным (дело №А36 - 2771/2009).

Определением Арбитражного суда Липецкой области  от 09.07.2009 года в одно производство были объединены требование ОАО «НЛМК» о взыскании солидарно с ОАО «ГАЗ» и ООО «УК «Группа ГАЗ» задолженности по договору поставки № 106861 от 31.03.2008 года и требование ОАО «ГАЗ» к ОАО «НЛМК» о признании договора поставки №106861 от 31.03.2008 года недействительным.

Этим же определением Арбитражный суд Липецкой области привлек к участию в деле о признании договора поставки №106861 от 31.03.2008 года недействительным второго ответчика  ООО «УК «Группа ГАЗ».

Определением от 24.07.2009 года к производству Арбитражного суда Липецкой области для рассмотрения с первоначальным иском ОАО «НЛМК» было принято встречное исковое заявление ООО «УК «Группа ГАЗ» о взыскании с ОАО «НЛМК» задолженности по договору хранения №ДХ06/0009/990 - 011/07 от 24.07.2007 г. на сумму 1 109 942  руб. 45 коп.

В ходе рассмотрения спора в суде первой инстанции ОАО «НЛМК» заявило ходатайство об увеличении суммы иска и взыскании солидарно с ответчиков ОАО «ГАЗ» и ООО «УК «Группа ГАЗ» задолженности за отгруженный металл в сумме 1 129 998 510 руб. 40 коп.

Впоследствии, 03.09.2009 года ОАО «НЛМК» отказалось от ходатайства об увеличении суммы иска и поддержало первоначально заявленные исковые требования.

Кроме этого, ОАО «НЛМК» отказалось от своего письменного заявления об оставлении без рассмотрения встречного иска ООО «УК «Группа ГАЗ» о взыскании с него задолженности, образовавшейся по договору хранения, в сумме 1 109 942 руб. 45 коп. и признало встречный иск.

Решением от 10.09.2009 г. Арбитражный суд Липецкой области:

- удовлетворил исковое заявление ОАО «НЛМК» к ООО «УК «Группа ГАЗ» и ОАО «ГАЗ» о взыскании солидарно суммы 1 162 941 736  руб. 63 коп.

- удовлетворил встречное исковое заявление ОАО «УК «Группа ГАЗ» к ОАО «НЛМК» о взыскании задолженности в сумме 1 109 942  руб. 45 коп.

- взыскал солидарно с ООО «УК «Группа ГАЗ» и ОАО «ГАЗ» в пользу ОАО «НЛМК» сумму 1 161 831 794 руб. 18 коп., в том числе стоимость поставленной металлопродукции в сумме 1 087 994 223  руб. 60 коп. и пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570  руб. 58 коп., а также расходы по госпошлине в сумме 82 950 руб. 28 коп.

- отказал ОАО «ГАЗ» в удовлетворении иска о признании договора на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года недействительным.

Не согласившись с принятым судебным актом в части взыскания долга за поставленную металлопродукцию в сумме 1 087 994 223  руб. 60 коп.,  пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570  руб. 58 коп., а также расходов по госпошлине в сумме 82 950 руб. 28 коп., ООО «УК «Группа ГАЗ» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнений), в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009 г., в обжалуемой части, в связи с чем просит его в указанной части отменить и принять по делу новый судебный акт.

В качестве оснований для отмены обжалуемого судебного акта заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что суд первой инстанции не выяснил фактический размер задолженности  за поставленную продукцию и неправомерно признал доказанным наличие долга в сумме 1 089 104 166, 05 руб. Также, мнению ООО «УК «Группа ГАЗ», суд первой инстанции неправомерно взыскал пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570 руб. 58 коп. и необоснованно посчитал правильным расчет пени, представленный ОАО «НЛМК», в котором неверно указана дата начала расчета пени, без учета п.5.3. договора поставки № 106861 от 31.03.2008г. Как полагает заявитель апелляционной жалобы, арбитражный суд области неправомерно при взыскании пени  не применил положения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) и не принял ходатайство ООО «УК «Группа ГАЗ» об уменьшении размера пени. Кроме того, по утверждению  заявителя жалобы, судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права о подсудности.

Также ОАО «ГАЗ», не согласившись с решением Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009 г. в части отказа в  признании договора на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года недействительным и  взыскания солидарно с ОАО «ГАЗ» стоимости поставленной металлопродукции в сумме 1 087 994 223 руб. 60 коп., пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570  руб. 58 коп., а также расходов по госпошлине в сумме 82 950 руб. 28 коп., обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность принятого судебного акта в обжалуемой части, в связи с чем просит его в указанной части отменить и принять по делу новый судебный акт.

В качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта ОАО «ГАЗ» указывает на то, что суд первой инстанции неправомерно признал договор поставки №106861 (№ДС07/0187/УКГРУ/08) сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности. Также, по утверждению заявителя апелляционной жалобы, арбитражный суд области сделал неправильный вывод о том, что ОАО «ГАЗ», подписывая договор поручительства, дало письменное согласие на заключение договора поставки. Кроме того, как полагает ответчик, неверным является вывод суда первой инстанции об истечении срока исковой давности для предъявления иска ОАО «ГАЗ». По мнению ОАО «ГАЗ», суд первой инстанции неправомерно признал договор поручительства заключенным 25.11.2008 г. и необоснованно не применил в данном случае положения пункта 1 статьи 367 ГК РФ.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО «УК «Группа ГАЗ» поддержал доводы своей апелляционной жалобы, а также апелляционной жалобы ОАО «ГАЗ».

Представитель ОАО «ГАЗ» также поддержал доводы своей апелляционной жалобы и доводы апелляционной жалобы ООО «УК «Группа ГАЗ».

Представители ОАО «НЛМК» доводы апелляционных жалоб отклонили, ссылаясь на законность и обоснованность решения Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009 г. в обжалуемой части по мотивам, изложенным в представленных отзывах на апелляционные жалобы, в связи с чем просили оставить его в обжалуемой части без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В ходе рассмотрения апелляционных жалоб судебной коллегией, с учетом оснований заявленных требований и круга обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему спору, а также положений статьи 433 ГК РФ, отказано в удовлетворении ходатайства ОАО «ГАЗ» (с учетом уточнения) о назначении по делу физико - химической экспертизы на предмет точного определения даты подписания договора поручительства №ДП 106861/08.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, заслушав объяснения представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционные жалобы следует оставить без удовлетворения, а решение Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009г. в обжалуемой части - без изменения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 31.03.2008 г. между ОАО «НЛМК» и ООО «УК «Группа ГАЗ» был заключен договор на поставку металлопродукции №106861, по условиям которого поставщик ОАО «НЛМК» обязался поставить, а покупатель ООО «УК «ГАЗ» принять и оплатить металлопродукцию в объеме и групповом сортаменте согласно Приложению № 1 к договору (т. 1 л.д. 26 - 84). Развернутый сортамент (попозиционно), конкретный объем (с распределением по месяцам), сроки и условия поставки продукции определяются ежеквартально в согласованных сторонами спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора.

В пункте 3.1. данного договора указано, что цена холоднокатаного и горячекатаного металлопроката (без НДС) определяется протоколом согласования цен. Цены на металлопродукцию были согласованы сторонами в протоколе от 26.05.2008 г. (т. 23 л. д. 88 - 89). По условиям договора по согласованию с покупателем поставщик вправе был изменить цены. Цена на чугун и иной поставляемый металлопрокат определяется ежемесячно в согласованных спецификациях.

Расчеты за продукцию осуществляются покупателем платежными поручениями, в порядке последующей оплаты в течение 45 дней с даты счета поставщика. Для осуществления расчетов поставщик не позднее 5 дней с даты отгрузки направляет покупателю не менее 3 - х экземпляров счета на фактически отгруженную продукцию.

В пункте 6.19.  вышеназванного договора стороны определили, что за нарушение сроков оплаты продукции поставщик вправе взыскать с покупателя неустойку в размере 0,2 %, но не более 8 %.

Срок действия договора установлен с 01.04.2008 г. по 31.03.2009 г.

Во исполнение условий договора поставки №106861 от 31.03.2008 г. ОАО «НЛМК» за период с 01.04.2008 г. по 28.10.2008 г. отгрузило ООО «УК «Группа ГАЗ» металлопродукцию на сумму 1 447 515 159 руб. 72 коп.

ООО «УК «Группа ГАЗ» произвело частичную оплату полученной продукции на сумму 317 516 649 руб. 32 коп., задолженность в сумме 1 129 998 510 руб. 40 коп. не оплачена (акт сверки т. 27 л. д. 93 - 128).

Также, между ОАО «НЛМК» (кредитор), ОАО «ГАЗ» (поручитель) и ООО «УК «Группа ГАЗ» (должник) был заключен договор поручительства ДП106861/08, по условиям которого поручитель обязался отвечать перед кредитором  за исполнение должником  обязательств по договору поставки №106861 от 31.03.2008 г., заключенному между кредитором и должником.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ООО «УК «Группа ГАЗ» своих обязательств по полной оплате полученной металлопродукции по договору поставки  №106861 от 31.03.2008 г., ОАО «НЛМК» обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском о взыскании солидарно с ООО «УК «Группа ГАЗ» и ОАО «ГАЗ», как поручителя, стоимости поставленной металлопродукции в сумме 1 089 104 166  руб. 05 коп.  и пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570  руб. 58 коп., исключив при этом из расчета суммы иска металлопродукцию, отгруженную в июне 2008 года по счетам: № 270227 от 21.06.2008 г., №270270 от 21.06.2008 г., 270310 от 22.06.2008 г., 270698 от 24.06.2008 года, № 270700 от 24.06.2008 г., № 270724 от 24.06.2006 г., № 270758 от 25.06.2008г., № 270785 от 25.06.2008 г., № 270828 от 25.06.2008 г., № 270919 от 26.06.2008 г., № 270922 от 26.06.2008 г., № 271026 от 26.06.2008 г., №271032 от 26.06.2008 г., № 271085 от 27.06.2008 г., № 271184 от 28.06.2008 г., № 271256 от 29.06.2008 г., № 271440 от 30.06.2008 г. - на общую сумму 40 894 344 руб. 35 коп.

В свою очередь, ОАО «ГАЗ», являясь единственным участником ООО «УК «Группа ГАЗ», и ссылаясь на то обстоятельство, что договор поставки  №106861 от 31.03.2008 г. крупная сделка, заключенная в нарушение подпункта 15 пункта 20.10., пункта 20.11 Устава ООО «УК «Группа ГАЗ» и положений пункта 3 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», при отсутствии решения общего собрания участников об её одобрении, также обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском к ОАО «НЛМК» о признании договора на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года недействительным.

Вышеуказанные иски объединены в одно производство.

Также, ООО «УК «Группа ГАЗ» заявило  встречный иск о взыскании с ОАО «НЛМК» задолженности по договору хранения № ДХ06/0009/990 - 011/07 от 24.07.2007 г. за период с августа по ноябрь 2007 г. и за сентябрь 2008 г. в сумме 1 109 942 руб. 45 коп.

Как следует из содержания апелляционных жалоб, ООО «УК «Группа ГАЗ» и ОАО «ГАЗ» обжалуются решение Арбитражного суда Липецкой области от 10.09.2009. только в части отказа в признании договора на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года недействительным и  взыскании  с них солидарно стоимости поставленной металлопродукции в сумме 1 087 994 223  руб. 60 коп.,  пени за просрочку платежа в сумме 73 837 570  руб. 58 коп., а также расходов по госпошлине в сумме 82 950 руб. 28 коп.

Поскольку заявителями апелляционных жалоб не обжалуется указанное решение в остальной части и возражений истца в связи с этим не заявлено, судом апелляционной инстанции в соответствии с частями 5, 6 статьи 268 АПК РФ проверяется законность и обоснованность решения только в пределах доводов и требований апелляционных жалоб.

Оценивая правоотношения сторон и разрешая спор по существу, суд первой инстанции пришел к выводу о правомерности требований ОАО «НЛМК» и отсутствия правовых оснований для удовлетворения исковых требований ОАО «ГАЗ».

Апелляционная инстанция соглашается с выводом арбитражного суда области, при этом исходит из следующего.

В соответствии со статьёй 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (статья 168 ГК РФ).

Согласно положениям статьи 46 Федерального закона №14 - ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, действовавшей на дату заключения спорного договора поставки) крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Не требуют одобрения сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности.

В пункте 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 90/14 от 09.12.1999 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» обычной хозяйственной деятельностью названа следующая деятельность: реализация имущества, приобретение сырья, выполнение работ и др.

Пунктом 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 19  от 18.11.2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно - хозяйственной деятельности.

В данном случае суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что договор на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года не является крупной сделкой, поскольку совершен в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Оспариваемый договор является сделкой по приобретению сырья, необходимого для осуществления производственно - хозяйственной деятельности предприятий, являющихся дочерними обществами ОАО «ГАЗ».

Из имеющихся в деле заказов на поставку товара видно, что непосредственными грузополучателями металлопродукции являются: ООО «ТЗК ГАЗ», ООО «Ликинский автобус», ОАО «Павловский автобус», ОАО «Брянский Арсенал», ООО «Экскаваторный завод «Ковровец» и пр., занимающиеся производством автотранспортной техники, узлов и агрегатов для автобусов и автомобилей (т. 27 л. д. 61).

Как следует из пункта 2.2 Устава ООО «УК «Группа ГАЗ», предметом его деятельности является проведение торговых операций с промышленной, сельскохозяйственной продукцией, сырьем и иными видами товаров любой номенклатуры в любой форме с целью импорта, покупки, продажи или обмена.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, деятельность по закупке металлургического сырья входит в перечень видов деятельности ООО «УК «Группа ГАЗ».

Кроме того, как подтверждается материалами дела, договор на поставку металлопродукции № 106861 от 31.03.2008 года не является для ООО «УК «Группа ГАЗ» единственным, аналогичные договоры заключались обществом не только в 2008 году, но и в 2006, 2007 году, и не только с ОАО «НЛМК», но и с ОАО «Челябинский электрометаллургический комбинат», ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» (т. 26 л.д. 1 - 12,  т. 23  л.д. 139 - 140, т. 26 л.д. 19 - 26).

Также, суд первой инстанции, с учетом положений статей 4, 65 АПК РФ, пункта 38 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 19 от 18.11.2003 г. «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах», правомерно указал в обжалуемом решении, что ОАО «ГАЗ», заявляя иск о признании сделки недействительной, не обосновало и документально не подтвердило нарушение его прав и законных интересов заключением оспариваемого договора.