ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 29 июля 2009 года  Дело N А48-1527/2009

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи   Потихониной Ж.Н.,

судей  Барковой В.М.,

Седуновой И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Плотниковой Е.С.,

при участии:

от  ООО «Реком»: Ахроменко С.Ю. - представителя по доверенности б/н от 19.02.2009г.;

от  ЗАО «Инвестэлектросвязь» -   представитель не явился, надлежаще извещён;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Инвестэлектросвязь» на решение Арбитражного суда Орловской области от 26.05.2009 г. по делу №А48 - 1527/2009, принятое судьёй Клименко Е.В. по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Реком» (г.Орел) к Закрытому акционерному обществу «Инвестэлектросвязь» (г.Москва) о взыскании 202 446 руб. 50 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Реком», г.Орел (далее - истец, ООО «Реком») обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к Закрытому акционерному обществу «Инвестэлектросвязь», г.Москва  (далее - ответчик, ЗАО «Инвестэлектросвязь») о взыскании задолженности по договору о предоставлении услуг связи от 9 февраля 2006г. в сумме 50 749,98 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 58 768,5 руб., а также задолженности по договору на присоединение к сети ТфОП/ISDN и взаимодействие в процессе предоставления услуг электросвязи от 9 февраля 2006г. в сумме 96 964 руб. 41 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 126 929 руб. 70 коп.

В ходе рассмотрения дела истец уточнил свои требования, просил: выделить в отдельное производство требования истца по договору на присоединение к сети ТфОП/ISDN и взаимодействие в процессе предоставления услуг электросвязи от 09.02.2006г.; взыскать с ЗАО «Инвестэлектросвязь» задолженность по данному договору в сумме 98 450 руб. 80 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 103 995 руб. 70 коп. Также просил взыскать с ответчика 85 276,4 руб.  процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 26.05.2009 г. по делу №А48 - 1527/2009 исковые требования удовлетворены полностью.

Не согласившись с указанным решением, ЗАО «Инвестэлектросвязь» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит указанное решение отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, вследствие нарушения судом первой инстанции норм материального и процессуального права. Нарушение норм процессуального права, по мнению ответчика, выразилось в принятии  решения от 26.05.2009г. в отсутствие доказательств надлежащего извещения ответчика о рассмотрении дела.

В судебном заседании 22.07.2009г., проходившем в порядке статей 133,156,266 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в отсутствие представителя ответчика извещённого надлежащим образом о рассмотрении апелляционной жалобы, представитель истца просил оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, полагая, что ответчик был извещён надлежащим образом о рассмотрении дела 19.05.2009г., поскольку суд первой инстанции направлял ответчику извещение о дате рассмотрения дела,  кроме того, извещал его телефонограммой о времени судебного заседания.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 29.07.2009г.

Заслушав правовую позицию ответчика, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно части 1 статьи 121 и части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, извещается арбитражным судом о времени и месте судебного заседания путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания. Указанное лицо считается извещенным надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Заседание суда первой  инстанции, в котором были рассмотрены исковые требования ООО «Реком»,  19 мая 2009года, было проведено в отсутствие ЗАО «Инвестэлектросвязь». При этом в  решении суда  первой инстанции указано, что ответчик о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Между тем, в материалах дела отсутствуют доказательства направления и получения  ЗАО «Инвестэлектросвязь» определения о назначении дела к рассмотрению на 19.05.2009г. Почтовые уведомления, свидетельствующие о вручении  ответчику судебного извещения, в материалах дела отсутствуют, как и другие доказательства надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства.

В материалах дела имеется ходатайство от 04.05.2009г., переданное по факсу и полученное судом первой инстанции 04.05.2009г. о проведении предварительного судебного заседания в отсутствии представителя ответчика (л.д. 72), и это же, ходатайство, полученное судом  по почте 15.05.2009г. (л.д. 79).

В ходатайстве от 04.05.2009г., представленном в материалы дела ЗАО «Инвестэлектросвязь» не указана дата судебного заседании, которое ответчик просит провести в отсутствие его представителя. Однако, учитывая, что речь идет о предварительном судебном заседании, то данное ходатайство относится к судебному заседанию, назначенному на 07.05.2009г.

Таким образом, на момент вынесения решения судом первой инстанции  19.05.2009г. ответчик не был извещён надлежащим образом о дате судебного заседания.

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого - либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Согласно части 5 статьи 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 названной статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным упомянутым Кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009г. «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» о переходе к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, на основании части 5 статьи 270 АПК РФ суд апелляционной инстанции выносит определение.

В связи с вышеизложенным суд апелляционной инстанции обязан перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в суде первой инстанции.

Возражения в отношении данного определения в силу частей 1, 2 статьи 188 Кодекса могут быть заявлены только при обжаловании судебного акта, которым завершается рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь  пунктом 2 части 4 статьи 270, частью 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Перейти к рассмотрению дела №А48 - 1527/2009 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел в суде первой инстанции.

Назначить дело №А48 - 1527/2009 к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 11 час. 00 мин. 09 сентября 2009 года в помещении суда по адресу: г. Воронеж, ул. Платонова, 8.

Сторонам провести сверку расчётов по договору на присоединение к сети ТфОП/ISDN, составить развёрнутый акт сверки с указанием актов выполненных работ и платёжных поручений по оплате, представить акт сверки его в суд.

Предложить лицам, участвующим в деле, обеспечить явку в суд своих представителей.

Сторонам разъясняется возможность урегулировать спор мирным путем посредством заключения мирового соглашения.

Лица, участвующие в деле, могут найти информацию о движении дела, времени и месте рассмотрения дела, включая сведения об объявленных перерывах на сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда http://19aas.arbitr.ru.

Настоящее определение обжалованию не подлежит.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка