ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 11 декабря 2009 года  Дело N А48-2398/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 декабря 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи    Алферовой Е.Е.,

судей    Колянчиковой Л.А.,

Маховой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ОАО «Орёлгортеплоэнерго»: 1) Саханова И.А., представитель, доверенность б/н от 27.10.2009 г., паспорт серии 5408 № 048701 выдан отделом УФМС России по Орловской области в Заводском районе г. Орла 30.05.2008 г.; 2) Литвинов А.И., представитель, доверенность б/н от 09.12.2009 г., паспорт серии 6603 № 898256 выдан ОВД Промышленного района г. Смоленска 15.09.2002 г.;

от ОАО «Орловская теплосетевая компания»: 1) Горин А.А., представитель по доверенности № 32 от 09.09.2009 г., паспорт серии 5402 № 478279 выдан Советским РОВД г. Орла 16.12.2002 г.; 2)  Власов Е.Г., представитель по доверенности № 8 от 27.02.2009 г., паспорт серии 5404 № 950964 выдан Заводским РОВД г. Орла 02.02.2007 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Орелгортеплоэнерго» на решение Арбитражного суда Орловской области от 20.08.2009 г. по делу № А48 - 2398/08 - 4 (судья А.Н. Юдина) по иску открытого акционерного общества «Орловская теплосетевая компания», г. Орел к открытому акционерному обществу «Орелгортеплоэнерго», г. Орел, о взыскании 12 500 руб. 00 коп,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Орловская теплосетевая компания» (далее - ОАО «ОТК», истец) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к открытому акционерному обществу «Орелгортеплоэнерго» (далее - ОАО «Орелтеплоэнерго», ответчик) о взыскании 2 781 968 руб. составляющих неосновательное обогащение (с учетом уточнения, заявленных истцом в порядке ст. 49 АПК РФ и принятых судом первой инстанции).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 20.08.2009 г. уточненные исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, ОАО «Орелтеплоэнерго» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой (с учетом дополнений), в которой просило отменить обжалуемое решение и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований.

В жалобе указало на то, что Правила учета тепловой энергии и теплоносителя не рассматривают отношения сторон в отсутствии приборов учета.

Также считало в жалобе, что определение количества тепловой энергии по присоединенной тепловой нагрузке потребителей с коррекцией ее по текущей температуре наружного воздуха дает результаты наиболее близкие к действительным объемам подачи и потребления тепловой энергии.

Также, по мнению ответчика, предметом спора по настоящему делу является метод определения количества тепловой энергии, а не неосновательное обогащение.

В дополнениях к жалобе ОАО «Орелтеплоэнерго» указывало на то, что суд первой инстанции сделал необоснованные выводы о том, что расчет количества отпущенной тепловой энергии, составленный истцом, соответствует методике, содержащейся в разделе 5 Правил ПР - 34 - 70 и данные, положенные истцом в основу расчета подтверждены документами.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы был представлен отзыв истца по делу (с учетом дополнений), в котором, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - не основанными на законе, ОАО «ОТК» просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве указывало на то, что истцом были представлены все необходимые первичные документы и расчеты в обоснование правильности определения количества тепловой энергии.

Также считало в отзыве, что Минэнерго России высказало однозначное мнение в пользу правомерности применения расчетно - балансового метода.

Ссылалось в отзыве на то, что Правила № 306 и № 307 регулируют отношения между исполнителем коммунальных услуг и их потребителем.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы ОАО «Орелтеплоэнерго» было заявлено ходатайство о проведении экспертизы. Перед экспертом предложено было поставить следующие вопросы: 1) определение размера денежных средств, полученных заявителем от третьих лиц - потребителей тепловой энергии, полученной от истца в мае 2008 г.; 2) определение действительной стоимости тепловой энергии, затраченной заявителем на собственное потребление в мае 2008 г.; 3) определение доли в общем размере доходов за май 2008 г. и размера доходов, полученных заявителем от реализации имущества (тепловой энергии), неосновательно полученного заявителем от истца в мае 2008 г.

Представители ОАО «Орёлгортеплоэнерго» поддерживали доводы апелляционной жалобы. Считали обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права. Просили суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представители ОАО «ОТК» возражали на доводы апелляционной жалобы. Считали обжалуемое решение законным и обоснованным, просили суд оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия, с учетом мнения истца, руководствуясь ст.ст. 159, 184, 266, 268 АПК РФ отказала в удовлетворении ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы, поскольку сторона не обосновала не возможность заявления данного ходатайства в суде первой инстанции. Кроме того, ответчик имеет необходимую информацию по данным вопросам.

Также судебная коллегия обращает внимание на следующее.

Исходя из ст. 268 АПК РФ лица, участвующие в деле вправе ходатайствовать о проведении экспертизы, если в этом им было отказано в суде первой инстанции.

Заявитель не указал на обстоятельства, свидетельствующие о невозможности обращения в суд первой инстанции с соответствующим ходатайством, а дополнительные доказательства (в соответствии с ч. 2 ст. 268 АПК РФ) принимаются, если лицо, участвующее в деле обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Также следует обратить внимание и на то, что вопросы, которые заявитель предлагает поставить перед экспертом, по существу не требуют специальных познаний. Спор у сторон возник из - за различных методик расчета, а применение той или иной методики к рассматриваемым правоотношениям следует отнести к компетенции суда, нежели эксперта.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 25.12.2007 г. ОАО «ОТК» направило в адрес МУПП «Орелгортеплоэнерго» (правопредшественника ответчика) проект договора № 34 от 24.12.2007 г. о снабжении тепловой энергией в сетевой воде.

Стороны, при заключении договора № 34 не достигли соглашения по его существенным условиям, таким образом, данный договор является незаключенным.

Тем не менее, истец поставлял ответчику тепловую энергию, в том числе с 01.05.2008 г. по 31.05.2008 г.

В материалах дела имеется акт - счет № 34 от 30.05.2008 г. за май 2008 г. (т. 1 л.д. 12), из которого следует, что отпущено ответчику 15 357 Гкал энергии на общую сумму 7 248 504 руб. В данном акте имеется отметка МУПП «Орелгортеплоэнерго» согласно которой отпущено истцом ответчику 9 463 Гкал на сумму 4 466 537 руб. (с учетом НДС).

На основании вышеуказанного акта, истец направил ответчику счет - фактуру на сумму 7 248 504 руб. (том 1 л.д. 11). Однако денежные средства в полном объеме истцу оплачены не были.

Из материалов дела следует, и подтверждается сторонами, что у МУПП «Орелгортеплоэнерго» отсутствуют приборы учета. Методика расчета количества потребленной тепловой энергии сторонами не согласована, в связи с чем, количество потребленной тепловой энергии должно определяться расчетным путем.

При расчетах стоимости отпущенной ответчику тепловой энергии истец руководствовался правилами учета отпуска тепловой энергии ПР 34 - 70 - 010 - 85. Учитывая методику истца, неосновательное обогащение за спорный период, составило 7 248 504 руб.

По мнению ответчика, при расчете неосновательного обогащения подлежит применению метод, основанный на пересчете тепловой нагрузки по температуре наружного воздуха. Согласно данному методу, неосновательное обогащение за спорный период составило 4 466 536 руб., которые ответчиком оплачены в полном объеме, что подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами.

По мнению истца, ответчик не правильно избрал расчетный метод, в связи с чем, не доплатил истцу денежные средства в сумме 2 781 968 руб., что составляет неосновательное обогащение, в связи с чем, истец и обратился в арбитражный суд с вышеуказанным иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, руководствовался положениями ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ об обязанности исполнения принятых на себя обязательств и недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, нормами § 6 «Энергоснабжение» Главы 30 «Купля - продажа» ГК РФ, Главы 60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения», Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго 12.09.1995 г.).

По мнению судебной коллегии, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовав доказательства, представленные сторонами и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принял обоснованный судебный акт по существу спора. Данный вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (долж­ник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как - то: передать имущество, выполнить работу, уплатить день­ги, и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательст­ва возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных осно­ваний и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с ус­ловиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий  согласно правилам статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

В соответствии с п. 1 ст. 548 ГК РФ Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно п. 2 ст. 539 ГК РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Согласно ст. 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Нормативно - правовым документом, регулирующим отношения сторон по договору теплоснабжения в случае отсутствия у абонента прибора учета, являются «Правила учета тепловой энергии и теплоносителя».

В п. 1.1 данных Правил указано, что их требования распространяются на энергоснабжающие организации и потребителей тепловой энергии при взаимных расчетах за поставку и потребление тепловой энергии не зависимо от мощности источника теплоты и присоединенной тепловой нагрузке потребителя.

Пунктом 9.9 Правил предусмотрено, что при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя, узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией.

Неисправность прибора учета по существу приравнивается к его отсутствию. Таким образом, количество тепловой энергии, масса (или объем) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Однако Правила учета тепловой энергии и теплоносителя не содержат порядок определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии у потребителя приборов учета.

По вопросу определения количества тепловой энергии указанные Правила отсылают к нормативным документам Главгосэнергонадзора. Порядок определения количества регулируется Разделом 5, действовавших ранее Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34 - 70 - 010 - 85 (утв. Главным техническим управлением по эксплуатации энергосистем Минэнерго СССР 22.07.1985 г. Главгосэнергонадзором 31.07.1985 г.), которые Инструктивным письмом Главного управления государственного энергетического надзора России от 20.12.1995 г. № 42 - 4 - 2/18 «О новых правилах учета тепловой энергии и теплоносителя», рекомендованы к применению при отсутствии у потребителя приборов учета.

Применение балансового метода расчетов при отсутствии приборов учета регламентировано Приказом Госстроя от 11.10.1999 г. № 73 «Об утверждении рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно - коммунального хозяйства и бюджетной сферы», пункт 15 которого устанавливает, что при временном отсутствии у абонента средств измерений используется расчетный метод. Тепловая энергия, потребленная всеми абонентами, не имеющими узлов учета, определяется по тепловому балансу, а отдельным абонентам - пропорционально величине его тепловой нагрузки согласно договору теплоснабжения, включая потери тепловой энергии. Эта же позиция содержится в Приказе Госстроя Российской Федерации от 21.04.2000 г. № 92 «Об утверждении организационно - методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации» (пункт 40).

Методика, положенная истцом в основу своего расчета, основана на применении количества тепловой энергии, измеренного приборами учета источника теплоты.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что методика, применяемая истцом, выполнена на основании вышеуказанных правовых актов и данные, положенные истцом в основу расчета, подтверждены документами.

За май 2008 года истец представил «Расчеты количества тепловой энергии, отпущенной им в адрес МУПП «Орелгортеплоэнерго», составленные в соответствии с требованиями § 6 Главы 30 ГК РФ, Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, по методике, изложенной в Разделе 5 «Правил учета отпуска тепловой энергии» ПР 34 - 70 - 010 - 85.

Истцом были представлены документы, свидетельствующие об отпуске им и потреблении энергии ответчиком, а именно: 1) акт о фактическом потреблении тепловой энергии за май 2008 года от 03.06.2008 г., 2) расчет количества тепловой энергии, отпущенной ОАО «ОТК» МУПП «Орелгортеплоэнерго» в мае 2008 года.

Не может быть принята в качестве правомерной методика расчета ответчика, так как СНиП 2.04.07 - 86 «Тепловые сети» отменен с 01.09.2003 г. Постановлением Госстроя РФ от 24.06.2003 № 110.

Согласно п. 1.1 данных СНиП они предназначались к применению при проектировании тепловых сетей, транспортирующих горячую воду и при взаимных коммерческих расчетах между организациями применяться не должны. Методические рекомендации по определению количества тепловой энергии теплоносителя, отпущенных потребителям тепловой энергии (для юридических лиц), утвержденные приказом ОАО «ТГК - 4» от 25.01.2007 г. № 25, являются внутренним документом рекомендательного характера и не могут распространяться на отношения между истцом и ответчиком.

Довод ответчика о необходимости применения положений Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. № 307) и Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг (утв. Постановлением Правительства № 306 от 23.05.2006 г.) несостоятелен.

Действие указанных документов распространяется на правоотношения, касающиеся установления нормативов потребления и предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов. Утверждение ответчика о том, что он действует в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения, в связи с чем, нормы Правил и Порядка не распространяются на отношения сторон по договору.

Договоры ответчика с его абонентами, содержат условие, согласно которому, в случае отсутствия у его абонентов приборов учета, расчет потребленного количества тепловой энергии производится расчетным методом: на основании показаний прибора учета на источнике теплоты, пропорционально присоединенной тепловой нагрузке абонента ответчика.