ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 августа 2009 года  Дело N А48-476/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 августа 2009 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи   Яковлева А.С.,

судей   Федорова В.И.,

Маховой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Анохиной К.Г.

при участии:

от  ЗАО фирма «СМУР»: Литвинова Н.Н., представитель по доверенности №576 от 01.08.2008 г,

от ООО «ВСД»: представитель не явился, надлежаще извещено.

рассмотрев апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «ВСД», г. Орел, на решение Арбитражного суда Орловской области от 02.06.2009 г. по делу А48 - 476/2009 (судья - Родина Г.Н.) по иску Закрытого акционерного общества фирма «СМУР», г. Воронеж, к Обществу с ограниченной ответственностью «ВСД», г. Орел, о взыскании 20 000 руб.

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество фирма «СМУР», г. Воронеж (далее - ЗАО фирма «СМУР», истец), уточнив в порядке ст.49 АПК РФ исковые требования, обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «ВСД», г. Орел (далее - ООО «ВСД», ответчик) о взыскании 45 596 853 руб. 18 коп. - задолженности за выполненные работы по Соглашению № 18 об инвестировании строительства от 15.06.2007г. и 529 387 руб. 18 коп. - неустойки за период с 29.10.2008г. по 16.03.2009г.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 02.06.2009 г. заявленные исковые требования удовлетворены частично: с Общества с ограниченной ответственностью «ВСД», г. Орел в пользу Закрытого акционерного общества фирма «СМУР», г. Воронеж взыскано 44 720 621 руб. 02 коп., из которых: 44 540 621 руб. 02 коп. - основной долг, 180 000 руб. 00 коп. - неустойки.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом Общество с ограниченной ответственностью «ВСД» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой сославшись на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, и нарушение судом норм материального и процессуального права, просит решение Арбитражного суда Орловской области от 02.06.2009 г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ООО «ВСД» указывает на отсутствие окончательной сдачи - приемки выполненных работ по актам КС - 14, а также необоснованные выводы суда относительно обязанности ответчика оплатить неучтенные работы.

Кроме того, по мнению заявителя апелляционной жалобы, в нарушение норм процессуального права суд первой инстанции необоснованно не взыскал с истца сумму госпошлины за рассмотрение искового заявления, при увеличении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, а также отказал в принятии встречного искового заявления по причине отсутствия взаимосвязи между основным и встречным требованием.

ЗАО фирма «СМУР» в представленном суду апелляционной инстанции отзыве не согласно с доводами апелляционной жалобы, просит обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание не явились представители ООО «ВСД», которые извещены о времени и месте судебного разбирательства в установленном законом порядке.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения ООО «ВСД» о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей в порядке ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между  истцом (инвестор - подрядчик) и ответчиком (инвестор - заказчик) было заключено соглашение об инвестировании строительства № 18, по которому инвестор и инвестор - подрядчик обязались произвести капитальные вложения в порядке и размерах, определяемых условиями настоящего Соглашения, в строительство общего объекта - линейно - кабельного сооружения связи (ЛКС) с размещением в нем волоконно - оптического кабеля (ВОК), состоящего из 96 волокон (36 Т и 60 стандартные одномод), построенного между объектами инвестора - заказчика, расположенными в населенных пунктах Воронежской, Липецкой, Тульской и Московской областях.

Согласно п.п. 2.2. - 2.5. договора, инвестор - подрядчик обязуется за счет капитальных вложений сторон Соглашения в строительство объекта  (по стоимости), выполнить проектно - изыскательные работы (ПИР) и строительно - монтажные работы (СМР) по общему объекту.

Инвестор - заказчик производит капитальные вложения в строительство общего объекта денежными средствами.

Инвестор - подрядчик обязуется выполнить весь комплекс работ, в соответствии с проектной документацией, разработанной согласно техническому заданию на проектирование, в объеме, необходимом для полного сооружения и ввода в эксплуатацию объекта, а инвестор - заказчик обязуется принять работы, выполненные инвестором - подрядчиком для инвестора - заказчика и оплатить их по цене, обусловленной в настоящем Соглашении.

Ориентировочная стоимость ПИР и СМР по Соглашению составляет 193 700 000 руб., в том числе НДС 18%. В указанную ориентировочную стоимость не включается стоимость материалов - оптических кроссов, приобретаемых каждой из сторон Соглашения самостоятельно и за свой счет. Из ориентировочной  стоимости  ПИР и СМР подлежат  уплате  инвестором - заказчиком 96 850 000 руб. 00 коп. в том числе НДС 18%.

Пунктом 5.4 заключенного соглашения установлено, что окончательная стоимость всех этапов определяется по фактической длине проложенного кабеля и подлежит указанию в Акте сдачи - приемки (КС - 11)

Согласно п.п. 2.9. и 2.10. Соглашения, выполнение всех видов работ подтверждается соответствующими актами, инвестор - подрядчик будет считаться выполнившим свои обязательства по настоящему Соглашению в полном объеме на дату подписания акта формы № КС - 14.

За период с 26.07.2007г. по 28.10.2008г. инвестором - подрядчиком направлены инвестору - заказчику справки формы КС - 3 и акты о приемки выполненных работ формы КС - 2  на общую сумму 143 840 823 руб. 89 коп..

После подписания актов КС - 2 и справок КС - 3, инвестору - заказчику инвестором - подрядчиком были выставлены счета на оплату выполненных работ (том 1, л.д. 88 - 97). Платежными поручениями (том 1, л.д. 98 - 101) ответчик перечислил истцу в счет оплаты выполненных работ 81 769 810 руб.

В связи с неполным погашением долга за выполненные работы, истец обратился в арбитражный суд.

По мнению судебной коллегии, суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования в части, полно и всесторонне исследовал доказательства, представленные сторонами и, правильно применил нормы материального и процессуального права. Данный вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

Анализ условий и положений Соглашения об инвестировании строительства от 15.06.2007г. № 18 позволяет сделать вывод, что между сторонами сложились отношения, вытекающие из договора подряда.

Согласно п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

По условиям заключенного сторонами соглашения в течение 10 - ти банковских дней с момента его подписания и получения счета инвестор - заказчик перечисляет инвестору - подрядчику 60% от ориентировочной стоимости этапа 1 строительства объекта, что составляет 19 668 000 руб. 00 коп., включая НДС 18%. После строительства более 55% участка этапа 1 инвестор - заказчик оплачивает выполненные работы данного этапа до 85% объема по актам КС - 2 и справкам КС - 3, подписываемых ежемесячно на основании ордера на производство работ.

В течение 45 дней - 60% от фактической стоимости этапа 2, 23 244 000 руб. оплачивается инвестором - заказчиком по счету инвестора - подрядчика. После строительства более 55% участка этапа 2 инвестор - заказчик оплачивает выполненные работы данного этапа до 85% объема по актам КС - 2 и справкам КС - 3, подписываемых ежемесячно на основании ордера на производство работ.

Оплата 60% аванса этапа 3 осуществляется в течение 10 рабочих дней после прокладки более 55% длины каждого из двух первых этапов.

Окончательный платеж по всем этапам, оплачивается инвестором - заказчиком в течение 15 рабочих дней с момента получения счета, выставленного после подписания акта приемочной комиссии (форма КС - 14) соответствующего участка (этапа) и разрешения на ввод в эксплуатацию  объекта, подписанного органом, выдавшим разрешение на строительство объекта.

Подрядчиком во исполнение заключенного договора были составлены и направлены заказчику акты КС - 2 и справки КС - 3 на общую сумму 143 840 823 руб. 89 коп. Указанные акты были подписаны инвестором - заказчиком без замечаний, за исключением акта о приемке выполненных работ № 2 - 8 от 28.10.2008 г. по прокладке зонового волоконно - оптического кабеля (ВОК) на участке г. Воронеж - г. Москва (устр - во ГНБ) на сумму 14 042 737 руб.

Отказ от подписания данного акта был обоснован тем обстоятельством, что указанные в акте работы по горизонтально - направленному бурению носят дополнительный характер и не подлежат оплате.

Как установлено судом апелляционной инстанции, в согласованную сторонами стоимость работ договору входят все расходы инвестора - подрядчика, связанные и исполнением соглашения, кроме расходов, указанных в п. 5.3.1 - 5.3.3, в том числе расходов на строительство подземных переходов методом горизонтально - направленного бурения под реками, транспортными магистралями и другими преградами протяженностью свыше 50 метров.

Вместе с тем, пунктом 5.8. Соглашения от 15.06.2007 года установлено, что в случае возникновения дополнительных затрат при строительстве объекта, указанных в статье 5.3.1. (строительства подземных переходов методом горизонтально - направленного бурения под реками, транспортными магистралями и другими преградами протяженностью свыше 50 метров), инвестор - заказчик производит оплату стоимости данных работ по актам о приемке выполненных работ (форма КС - 2 и форма КС - 3) и согласно цен, указанных в Приложении № 1. Срок оплаты данных работ составляет 15 рабочих дней с момента выставления счета.

В материалах дела имеется  письмом за № 342 от 07.08.2008 г., направленное в адрес истца, в котором технический директор ответчика подтвердил, что ООО «ВСД» готово рассмотреть приемку дополнительных работ, возникших в процессе строительства ВОЛС, то есть при выполнении основных работ по договору.

В материалы дела истцом представлен расчет дополнительных работ: стоимости устройства скрытых переходов методом ГНБ, не учтенных в рабочем проекте и не принятых к оплате  инвестором - заказчиком по акту  № 2 - 8 от 28.10.2008 г. на общую сумму 1 056 232 руб. 16 коп.

Рабочий проект «Строительство ВОЛС г. Воронеж - г. Липецк», разработанного ЗАО фирма «СМУР», экспертным заключением № 0271/08 - УМЦР - 1025/11 от 12.02.2008г., выданным Федеральным государственным учреждением «Учебно - методический центр Россвязьнадзора», признан соответствующим заданию на разработку проектной документации, принятые технические решения отвечают требованиям действующих нормативных документов, рабочий проект рекомендуется к утверждению.

Федеральным государственным учреждением «Отраслевой центр мониторинга и развития в сфере инфокоммуникационных технологий» даны экспертные заключения № 0061/09 - Центр МИР ИТ - 0910/06 от 19.01.2009г. по рабочему проекту «Строительство ВОЛС г. Липецк - г. Тула» и № 0075/09 - Центр МИР ИТ - 0923/11 по рабочему проекту «Строительство ВОЛС г. Тула - г. Москва», согласно которым указанный рабочий проект соответствует заданию на разработку проектной документации, принятые технические решения отвечают требованиям действующих нормативных документов, рабочий проект рекомендуется к утверждению.

Кроме того, 28 октября 2008г. сторонами подписаны акты №№ 1 - 3 приемки законченного строительством объекта - форма КС - 11, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг заказчик не имеет.

По акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.10.2008г. ответчик подтвердил сумму долга в размере 45 923 922 руб. 50 коп. (том 1, л.д. 118).

В соответствии с п. 4  ст. 753 ГК РФ акт сдачи - приемки результатов выполненных работ, подписанный в одностороннем порядке,  может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. При этом, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот же день или соответственно в любой момент в пределах такого периода (п. 1 ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исходя из условий Соглашения об ориентировочной стоимости ПИР и СМР, по расчетам истца, за строительство объекта ООО «ВСД» должно заплатить ему 143 840 823 руб. 89 коп. В связи с исполнением ответчиком своих обязательств в части оплаты истцу суммы в размере 81 769 810 руб., оставшаяся сумма задолженности ООО «ВСД» перед ООО Фирма «СМУР» составляет 62 071 013 руб.

Из суммы 62 071 013 руб. судом первой инстанции правомерно исключена стоимость устройства скрытых переходов методом ГНБ на сумму 1 056 232 руб. 16 коп., которая не подлежит уплате инвестором - заказчиком, а также сумма в размере 16 474 160 руб. 71  коп., составляющую 15% от окончательного платежа, право, требовать которую, возникло бы у истца только в случае подписания акта приемочной комиссии формы КС - 14.

Задолженность в сумме 44 540 621 руб. 02 коп. подтверждена материалами дела, на день рассмотрения спора задолженность ответчик не оплатил, в связи, с чем с него в силу ст. ст. 309, 702 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит взысканию основной долг в сумме 44 540 621 руб. 02 коп.

Доводы заявителя апелляционной жалобы относительно наличия в выполненной работе недостатков, доказательствами, собранными по делу, не подтверждаются.

Согласно п. 10.8 Соглашения в случае нарушения инвестором - заказчиком сроков оплаты, предусмотренных разделом 5 Соглашения, инвестор - заказчик уплачивает инвестору - подрядчику пени в размере 0,01% от суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы задолженности.

Поскольку ответчик не исполнил денежное обязательство начисление истцом неустойки в соответствии с п. 10.8. Соглашения является правомерным.

С учетом обстоятельств дела, суд апелляционной инстанции также считает обоснованным вывод суда первой инстанции об уменьшении подлежащей взысканию неустойки  до 180 000 руб. на основании ст. 333 ГК РФ.

Ссылка ответчика на то, что суд первой инстанции неосновательно отказал в принятии встречного искового заявления, также не может повлиять на законность вынесенного решения, поскольку заявителем апелляционной жалобы определение о возвращении встречного искового заявления не обжаловалось, кроме того он не лишен права обратиться в суд с самостоятельными исковыми требованиями.

Мнение заявителя жалобы о необоснованном принятии судом первой инстанции увеличения истцом исковых требований без доплаты государственной пошлины в соответствии с увеличенными требованиями является неверным. В соответствии с п.п. 3 ст. 333.22 Налогового Кодекса РФ «при увеличении истцом размера исковых требований недостающая сумма государственной пошлины доплачивается в соответствии с увеличенной ценой иска в срок, установленный подпунктом 2 пункта 1 статьи 333.18 настоящего Кодекса», т.е. в течение 10 дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Учитывая изложенное, решение Арбитражного суда Орловской области от 02.06.2009 г. по делу № А48 - 476/2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 267 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 02.06.2009 г. по делу № А48 - 476/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «ВСД» без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка