ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 29 июля 2011 года  Дело N А08-5962/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2011 года

Полный текст постановления изготовлен  29 июля 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи   Потихониной Ж.Н.,

судей   Барковой В.М.,

СурненковА.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Усовой Н.Н.,

при участии:

от ИП Кротова В.Р.: 1) Кротов В. Р.; 2) Никулина И.В., представитель по доверенности б/н от 10.05.2011г.;

от ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО»: Бука А.В., директор, решение б/н от 14.11.2008 г.;

от ЗАО «ГУТА - Страхование»: 1) Верченко В.С., представитель, доверенность б/н от 24.06.2011г. (до перерыва); 2) Грабовский Д.А., представитель по доверенности б/н от 08.06.2011г. (после перерыва);

от ОАО «Русская страховая компания»: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кротова В.Р. на решение Арбитражного суда Белгородской области от 18.02.2011 года по делу № А08 - 5962/2010 - 8 (судья Кретова Л.А.) по иску ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» к индивидуальному предпринимателю Кротову В.Р., при участии третьих лиц: ОАО «Риф - Инвест - Дружба» (ликвидировано), НП СРО «Национальная гильдия арбитражных управляющих», ОАО «Русская Страховая Компания», ЗАО «Русская компания страховой опеки», ЗАО «ГУТА - Страхование» о взыскании убытков в виде реального ущерба в сумме 3 272 138 руб. 34 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» (далее - ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО») обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с исковым заявлением к Индивидуальному предпринимателю Кротову Владиславу Ратмировичу (далее - ИП Кротов В.Р.) о взыскании убытков в виде реального ущерба в сумме 3 272 138 руб. 34 коп.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 18.02.2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Кротов В.Р. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Белгородской области от 18.02.2011 года и принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание представители ОАО «Русская страховая компания» и иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Судебное заседание проведено в порядке, предусмотренном статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в отсутствии представителей ОАО «Русская страховая компания» и иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании ИП Кротов В.Р. и его представитель поддержали доводы апелляционной жалобы, считая обжалуемое решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, просили отменить его полностью, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» возражал относительно доводов апелляционной жалобы, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители ЗАО «ГУТА - Страхование» поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В судебном заседании Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда 13.07.2011 г. суд объявлял перерыв до 18.07.2011 г. (16.07.2011 г. и 17.07.2011 г. - выходные дни).

После перерыва в судебном заседании представители ИП Кротова В.Р., ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» и ЗАО «ГУТА - Страхование» поддержали свои правовые позиции по делу.

Суд, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Белгородской области от 04.12.2008 по делу №А08 - 5212/2008 - 24 - 11Б в отношении ОАО «РИФ - Инвест - Дружба» было введено конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Кротов В.Р.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 14.11.2008 в реестр требований кредиторов ОАО «РИФ - Инвест - Дружба» включены требования ООО «АгроСистем - С» в сумме 3 100 000 руб. Определением суда от 04.03.2009 кредитор ООО «АгроСистем - С» в порядке процессуального правопреемства заменен на ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО».

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 14.11.2008 в реестр требований кредиторов ОАО «РИФ - Инвест - Дружба» включены требования ООО «РусАгро - Инвест» в сумме 20 000 000 руб. Определением суда от 04.03.2009 кредитор ООО «РусАгро - Инвест» в порядке процессуального правопреемства заменен на ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО».

Указанные определения вступили в законную силу.

Таким образом, истец ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» включен в реестр требований кредиторов ОАО «Риф - Инвест - Дружба» с размером требований 23 100 000 руб., что составило 51,47% от общего числа голосующих кредиторов третьей очереди.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 07.06.2010 по делу №А08 - 5212/2008 - 24 - 11Б Кротов В.Р. отстранен от обязанностей конкурсного управляющего ОАО «Риф - Инвест - Дружба» в связи с ненадлежащим исполнением возложенных обязанностей, повлекшим неоднократное нарушение законных прав и интересов кредиторов.

Конкурсным управляющим ОАО «РИФ - Инвест - Дружба» утвержден Резников Валерий Иванович.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 и Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.11.2010 определение об отстранении ответчика от обязанностей конкурсного управляющего ОАО «Риф - Инвест - Дружба» оставлено без изменения.

Указанными судебными актами установлено следующее.

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего ОАО «Риф - Инвест - Дружба» Кротова В.Р. от 14 декабря 2009 о движении денежных средств от реализации имущества должника и взыскания дебиторской задолженности сформирована конкурсная масса в размере 9 747 090 руб. Из того же отчета следует, что в рамках ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» на мероприятия по проведению конкурсного производства (вознаграждение конкурсному управляющему, оплата привлеченных специалистов, текущих налогов и т.д.) и расчеты с кредиторами второй очереди конкурсным управляющим ОАО «Риф - Инвест - Дружба» было израсходовано 3 389 720 руб.

В связи с этим, по состоянию на 14 декабря 2009г. В связи с реализацией имущества конкурсной массы и расчетами с кредиторами  по текущим обязательствам остаток на счете составил  6 357 370руб.

27.01.2010 к конкурсному управляющему ОАО «Риф - Инвест - Дружба» обратился конкурсный кредитор третьей очереди ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» с письменным требованием об исполнении конкурсным управляющим ОАО «Риф - Инвест - Дружба»  требований  ч. 2 ст. 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и перечислении кредиторам третей очереди причитающихся денежных средств. Данное письмо содержит соответствующее требование о перечислении денежных средств, банковские реквизиты ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО», почтовую квитанцию о направлении требования конкурсному управляющему Кротову В.Р., опись вложения корреспонденции в почтовый конверт.

Поскольку конкурсный управляющий не приступил к расчетам с кредиторами третей очереди, ООО «Консалтинговая компания «Консалт ПРО» обратился с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, руководствуясь положениями статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 24 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей на момент проведения процедур банкротства в отношении должника) и разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для привлечения ответчика к гражданско - правовой ответственности.

Данный вывод суда первой инстанции апелляционный суд считает правильным. Однако не может согласиться с установленным судом первой инстанции размером убытков. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, судом первой инстанции для определения  размера убытков  исходил из  расчета истца, основанного на сведениях  отчета конкурсного управляющего по состоянию на  14.12.2009г., согласно которому  на счет конкурсного производства ОАО «Риф - Инвест - Дружба» по состоянию на указанную дату поступило денежных средств от реализации имущества и взыскания дебиторской задолженности - 9747090руб. Принимая во внимание погашение второй очереди в размере 3389720 руб. суд пришел к выводу о возможности направления для расчетов с конкурсными кредиторами третей очереди денежных средств в размере 6357730руб.  (9747090 - 33897020).  Однако, данный вывод был сделан без учета  наличия  остатка денежных средств на дату отстранения конкурсного управляющего (07.06.2010г.) и наличия неисполненных обязательств перед кредиторами по текущим обязательствам.

На основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Лицо, требующее возмещение убытков, должно доказать факт нарушения неправомерными действиями ответчика прав истца, наличие причинной связи между допущенными нарушениями и возникшими убытками, а также размер убытков.

В соответствии с пунктом 6 статьи 24 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В обоснование заявленных требований  конкурсный кредитор указал, что конкурсный управляющий неправомерно погасил за счет конкурсной массы  требования кредиторов в составе текущих платежей, не приступив к расчетам кредиторов третей очереди. Согласно расчету конкурсного  кредитора  размер убытков им определен исходя из процентного соотношения (51, 47%) установленного требования  в реестре требований кредиторов ОАО «Риф - Инвест Дружба» к размеру денежных средств поступивших на расчетный счет по состоянию на 14.12.2010года   - 6357370руб., что составляет: 6 357 370 руб. : 100% х 51,47% = 3 272 138 руб. 34 коп.

Положениями статьи 134 Закона о банкротстве установлена очередность погашения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. При этом требования кредиторов по текущим платежам погашаются во внеочередном, преимущественном порядке перед кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов должника, вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшим в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

Как установлено судом первой инстанции и не оспаривается конкурсным управляющим, по состоянию на  14.12.2010года на расчетный счет должника поступили денежные средства в размере 6 357 370руб. от реализации конкурсной массы должника.

В период с декабря 2009года по   май 2010года конкурсным управляющим были оплачены:

- 5 697 000руб. за юридические услуги адвоката Самары  В.А. по договору  от 29.12.2009г. : по платежному поручению №3 от 27.04.2010года в размере 5300000 руб. и расходному кассовому ордеру №53 от 07.04.2010года;

- 321 305руб. 91коп. - по договору об оказании охранных услуг от 15.05.2009г., оказанных ООО ЧОП «НСБ - Р» за период с ноября 2009г. по  март 2010г.;

-   50 000руб. - вознаграждение конкурсного управляющего;

-   104 011руб. 58коп. - текущие налоги   и государственная пошлина;

- 24181руб. 05коп. - услуги банка;

- 60436  - за аренду по договорам от 01.01.2009г. №9, от 01.01.2010г. №4 с ООО «Белгородстройизыскания» ;

- 100000руб. - за финансовый анализ состояния должника и признаков преднамеренного банкротства по договору от 04.05.2009г. с  ООО «ПиАн» (50000руб.), по акту от 02.03.2010г. за проведение экспертизы по продаже имущества ОАО «РИФ - Инвест - Дружба»;

- 500руб. - по исполнительному листу арбитражного суда.

Учитывая, что требования кредиторов по текущим платежам погашаются в первоочередном порядке по сравнению с требованиями кредиторов третей очереди, суд апелляционной инстанции считает, что для целей определения размера убытков необходимо установить  размер произведенных арбитражным управляющим расходов, обоснованность и необходимость которых им не доказана.

Возражения истца поступили в отношении произведенных конкурсным управляющим расходов, выплаченных привлеченному специалисту адвокату Самаре В.А. на основании договора от 29.12.2009г.

Статья 24  Закона предусматривает право арбитражного управляющего привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов. При этом, арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Поскольку неразумное и необоснованное расходование денежных средств в ходе конкурсного производства может повлечь убытки должника и кредиторов, указанное обстоятельство подлежит оценке судом при разрешении вопроса о взыскании  убытков.

Как следует из материалов дела, 29.12.2010года был заключен договор на оказание юридических услуг, по условиям которого привлеченный специалист Самара В.А. обязался правовую помощь в ходе конкурсного производства, связанную с выработкой правовых позиций и подготовкой судебных позиций и подготовкой судебных материалов и иных документов, а также участие в судебных спорах по делам в судах всех инстанций.

Дополнительным соглашением к договору на оказание юридических услуг от 30.12.2010г.  стороны установили, что после изучения объема предстоящих выполнению поручений ориентировочно стоимость юридических услуг составит 5 850 600руб. из которых:

- обсуждение дел, выработка правовых позиций - 110 000руб.;

- подготовка документов, участие в судебных заседаниях - 386 000руб.

- процентная часть по делу № А58 - 4469/09 от цены иска 9326000руб. - 932600руб.;

- процентная часть по делу № А08 - 5212/08 от цены иска  20 0000 000руб. - 2 000 000руб.;

- процентная часть по делу №  А08 - 5212/08 от цены иска  3 100 000руб. -   310000руб.;

- процентная часть по делу №  А08 - 5212/08 от цены иска  21 121 951руб. 81коп. 000руб. -   2 112 000руб.

Предоставляя арбитражному управляющему право привлечения на договорной основе для осуществления своих полномочий иных лиц, ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» е предусматривает возможность неограниченной и неразумной реализации предоставленного права в ущерб интересам предприятия - должника и кредиторов.

Возможности арбитражного управляющего по привлечению специалистов ограничены выполняемыми самим арбитражным управляющим функциями и обязанностями в процедуре банкротства с учетом предусмотренных положениями ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  обязательных требований к его кандидатуре, специальных познаний и особой подготовки.

Так, согласно положениям пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 г. № 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» в силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене.

Аналогичная норма закреплена и в прежней редакции в статье 24 Закона о банкротстве.

В силу положений пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 г. № 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» в соответствии с пунктом 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве суд может снизить размер взыскиваемой оплаты услуг привлеченного лица, если будет доказано, что размер оплаты является необоснованным (явно несоразмерен ожидаемому результату или значительно превышает рыночную стоимость подобных услуг).