СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 декабря 2011 года  Дело N А60-34054/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  16 декабря 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Паньковой Г.Л.,

судей   Голубцовой Ю.А., Усцова Л.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Шилонцевой В.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца - ОАО Банка ВТБ: Новоженова И.А. (паспорт, доверенность от 23.09.2011),

от ответчика - ООО «Дороги Урала»: представители не явились,

от третьих лиц - Маляревича О.В.: представители не явились,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца,

ОАО Банка ВТБ в лице филиала в г. Екатеринбурге,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 14 октября 2011 года

по делу № А60-34054/2011,

принятое судьей Скуратовским М.Л.,

по иску ОАО Банка ВТБ в лице филиала в г. Екатеринбурге  (ОГРН 1027739609391, ИНН 7702070139)

к ООО «Дороги Урала» (ОГРН 1086658020668, ИНН 6658317760)

третьи лица: Маляревич Олег Викторович

о взыскании задолженности по кредитным договорам, обращении взыскания на заложенное имущество,

установил:

ОАО Банк ВТБ в лице филиала в г. Екатеринбурге  (истец) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ООО «Дороги Урала» (ответчик) о взыскании долга по кредитному договору в сумме 14 801 181  руб., процентов, начисленных с 26.03.2011 г. по 20.06.2011 г. в сумме 428 293 руб. 46 коп.,  65 727 руб. 54 коп. неустойки,  а также об обращении взыскания на  имущество, заложенное в соответствии с договорами залога от 07.12.2010г.

В порядке ст.51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Маляревич Олег Викторович.

Решением Арбитражного суда Свердловской области  от 14.10.2011 г. (с учетом определения суда об исправлении описок от 08.11.2011) с ООО «Дороги Урала» в пользу ОАО «Банк ВТБ» (филиала в Екатеринбурге) взыскано 15 239 383 рублей 30 копеек, в том числе 14 801 181 рубль - долг, 428 293 рубля 46 копеек - проценты, начисленные с 26.03.2011 г. по 20.06.2011 г., 9 908 рублей 84 копейки - неустойка. В части взыскания неустойки в сумме 55 818 рублей 70 копеек в иске отказано. Обращено взыскание на имущество, заложенное в соответствии с договором залога от 07.10.2010 г. № До31-728000/2010/00414:

- автогрейдер Liugong CLG 418, марка Liugong CLG 418, ПТС/ПСМ ТА 161014, заводской номер Р00323 (G0700119), место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 1831000 рублей;

- трактор с бульдозерным и рыхлительным оборудованием Т 1501 ЯБР -1, марка Т 1501 ЯБР-1, ПТС/ПСМ BE 292599, заводской номер 00231 (072,10,2007), место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 4077000 рублей;

- полуприцеп ЧМЗАП-5247, марка полуприцеп ЧМЗАП-5247, ПТС/ПМС BE 117496, заводской номер 357, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 373000 рублей;

- трактор МТЗ-80, марка трактор МТЗ-80, ПТС/ПСМ АА 567880, заводской номер 929220, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 110000 рублей;

- экскаватор HITACHI ZX 210 W, марка экскаватор HITACHI ZX 210 W, ПТС/ПСМ ВВ 104735, заводской номер JK6CDB04400001205, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 2879000 рублей;

- бузьдозер Д-355А, марка бузьдозер Д-355А, ПТС/ПСМ В А 977315, заводской номер 10935, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 3220000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 280783, заводской номер Е801Ш2977/0001426, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 318000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ АВ 085794, заводской номер Е802Ш2806/0001301, ; место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ АВ 085792, заводской номер Е802Ш2807/0001309, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ АВ 085791, заводской номер Е802Ш2920/0003370, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- вагон-дом передвижной «Ермак», марка вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ АВ 085796, заводской номер Е802Ш2921/0003356, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241999, заводской номер Е802Ш2963/0003361, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 240355, заводской номер XU084690070001573/E802IH2964, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241997, заводской номер Е802Ш2966/0003344, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241974, заводской номер 0001527/Е802Ш2967, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241996, заводской номер Е802Ш2968/0003362, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 240356, заводской номер XSC84707070003343/E8021U2969, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 330000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241990, заводской номер XSC84707070003363/E802III2971, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 291000 рублей;

- прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», марка прицеп вагон-дом передвижной «Ермак», ПТС/ПСМ BE 241973, заводской номер 0003397/Е806Ш2962, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 337000 рублей.

Обращено взыскание на имущество, заложенное в соответствии с договором залога от 07.10.2010 г. № До32-728000/2010/00414:

- МАЗ-5516А5-371Н, ПТС 77 ТХ 525000, заводской номер Y3M5516A580001095, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 899000 рублей;

- МАЗ-5516А5-371, ПТС 39 ТХ 613616, заводской номер Y3M5516A580001205, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 901000 рублей;

- МАЗ-5516А5-371Н, ПТС 77 ТХ 484851, заводской номер Y3M5516A580000844, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 903000 рублей;

- МАЗ-5516А5-371, ПТС 39 ТТ 613453, заводской номер Y3M5516A580001191, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 897000 рублей;

- МАЗ-5516А5-371, ПТС 39 TY 227784, заводской номер Y3M5516A580001337, место нахождения - Зейский район, Амурской области, 141 км, строительство ж/д пути к Эльгинскому месторождению каменного угля от ст. Улак до ст. Эльга, начальная цена - 903000 рублей.

Истец  с решением не согласен в части отказа во взыскании неустойки за не поддержание ежемесячных оборотов, за не предоставление бухгалтерской отчетности и справок об отсутствии задолженности перед бюджетами. В этой связи  обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить, иск удовлетворить. В обоснование доводов указывает, что неустойка подлежит взысканию в размере, определенном договором. Так, заемщик обязался поддерживать ежемесячные  обороты по счетам в банке, с 1 числа месяца, следующего за месяцем предоставления кредита, и до окончательного погашения задолженности, в размере 50% средней суммы необеспеченной залогом имущества задолженности клиента перед банком и не менее 20% средней суммы обеспеченной залогом имущества задолженности клиента перед банком. При этом ответчик обязательства в указанной части не исполнял надлежащим образом, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе расчетом неустойки.

Также считает необоснованным отказ в удовлетворении требований в части взыскания неустойки за неисполнение обязательств по предоставлению бухгалтерской  отчетности, справок ФНС России, подтверждающих отсутствие задолженности и недоимок перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ, местными бюджетами и внебюджетными фондами в размере более 5% чистых активов.

Ответчик, третьи лица возражений на апелляционную жалобу не представили.

Принявший участие в судебном заседании представитель истца  доводы апелляционной жалобы поддержал.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, по  кредитному соглашению №КЛЗ-728000/2010/00414 от 07.10.2010, заключенному между ОАО Банка ВТБ (банк) и  ООО «Дороги Урала» (заемщик), кредитор обязался открыть кредитную линию и предоставить заемщику кредит в сумме 14 801 181 руб., а заемщик возвратить кредит, уплатить проценты и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

Факт исполнения банком обязательств по перечислению денежных средств в размере 14 801 181 руб. подтверждается платежным поручением №0091 от 07.10.2010.

По договорам залога №№ ДоЗ1-728000/2010/00414, ДоЗ2-728000/2010/00414 от 07.10.2010 г. ООО «Дороги Урала» (залогодатель) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № КЛЗ-728000/2010/00414 от 07.10.2010 передал залогодержателю (банку) имущество - автотранспорт, различного назначения, перечень и характеристики которого указаны в приложении к договору.

Наличие задолженности по кредитному договору послужило основанием обращения истца в арбитражный суд с данным иском.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты, начисленные на нее (п. 1 ст. 819 ГК РФ).

Согласно статье 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Наличие задолженности по кредитному договору подтверждается расчетами истца, претензиями с требованиями о погашении долга и процентов.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции указал на отсутствие  правонарушений со стороны заемщика,  санкцией за которые является неустойка.

С последним выводом суд апелляционной инстанции согласиться не может.

В соответствии с п.1 ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

При этом гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п.2 п.1 ГК РФ).

Согласно п.4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В силу подп.13 п.9.1 кредитного договора №КЛЗ-728000/2010/00414 от 07.10.2010 заемщик обязался поддерживать ежемесячные кредитовые обороты по счетам ООО «Дороги Урала»  в банке, начиная с 1 числа месяца, следующего за месяцем предоставления кредита, и до окончательного погашения задолженности, в размере не менее 50% средней суммы необеспеченной залогом имущества задолженности клиента перед банком и не менее 20% средней суммы обеспеченной залогом имущества задолженности клиента перед банком.

Средняя сумма задолженности по кредитным сделкам рассчитывается как сумма следующих значений:  - как отношение суммы задолженности по основному долгу на каждый день месяца к количеству дней в месяце - по кредитам/кредитным линиям; - как отношение 50% суммы действующих обязательств по выданным/открытым по поручению клиента гарантиям/непокрытым аккредитивам на каждый день месяца к количеству дней в месяце.

Исходя из обязательств должника (между сторонами заключено 6 кредитных договоров) банком рассчитана сумма кредитовых оборотов должника, которая составила 51 983 686 руб. 20 коп.

Из представленной в материалы дела справки ОАО Банка ВТБ по кредитовым оборотам, а также данным по открытым счетам должника следует, что на период с апреля по май 2011 г. кредитовые обороты, необеспеченные залогом  являлись ниже необходимых (согласованных сторонами).

Проанализировав содержание указанных документов, суд апелляционной инстанции считает их относимыми и допустимыми доказательствами по делу  (ст.ст. 67, 68 АПК РФ).