ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 апреля 2011 года Дело N А82-7782/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2011 года.
Второй арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Буториной Г.Г.,
судей Караваевой А.В., Лысовой Т.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.
при участии в судебном заседании:
представителя заявителя Ивановой А.С., действующей на основании доверенности от 03.07.2010, Соколовой А.Н., действующей на основании доверенности от 18.02.2010,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Ярославльводоканал"
на решение Арбитражного суда Ярославской области от 11.02.2011 по делу № А82 - 7782/2010, принятое судом в составе судьи Мухиной Е.В.
по заявлению открытого акционерного общества "Ярославльводоканал" (ИНН: 7601000449, ОГРН 1027600854863)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области,
третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Ярославский завод строительных конструкций", общество с ограниченной ответственностью СМУ - 305 "Связьстрой - 3", индивидуальный предприниматель Головушкина Нина Ильинишна, Государственное учреждение культуры Ярославской области "Ярославская государственная филармония", закрытое акционерное общество "Ангстрем - ИП", закрытое акционерное общество "Ярославское объединение "Агропромэнерго", открытое акционерное общество "Ярославская мехколонна № 48", Государственное унитарное предприятие по материально - техническому обеспечению "Ярославльагропромтехснаб", открытое акционерное общество "Ярреставрация", общество с ограниченной ответственностью фирма "Галантерея", Федеральное государственное учреждение культуры Российский Государственный академический театр драмы им. Федора Волкова, Открытое акционерное общество "Зооветснаб", общество с ограниченной ответственностью "РегионИнвест"
о признании недействительным решения и предписания,
установил:
открытое акционерное общество "Ярославльводоканал" (далее - заявитель, Общество, ОАО "Ярославльводоканал") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее - ответчик, Управление) о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области от 08.06.2010 по делу № 03 - 03/47 - 10 (изготовлены в полном объеме 23.06.2010).
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Ярославский завод строительных конструкций» (далее - третье лицо, ООО «Ярославский завод строительных конструкций»), общество с ограниченной ответственностью СМУ - 305 «Связьстрой - 3» (далее - третье лицо, ООО СМУ - 305 «Связьстрой - 3»), индивидуальный предприниматель Головушкина Нина Ильинична (далее - третье лицо, ИП Головушкина Н.И.), Государственное учреждение культуры Ярославской области «Ярославская государственная филармония» (далее - третье лицо, ГУ «Ярославская государственная филармония»), закрытое акционерное общество «Ангстрем - ИП» (далее - третье лицо, ЗАО «Ангстрем - ИП»), закрытое акционерное общество Ярославское объединение «Агропромэнерго» (далее - третье лицо, ЗАО ЯО «Агропромэнерго»), открытое акционерное общество «Ярославская мехколонна № 48» (далее - третье лицо, ЗАО «Ярославская мехколонна № 48»), Государственное унитарное предприятие по материально - техническому обеспечению «Ярославльагропромтехснаб» (далее - третье лицо, ГУ «Ярославльагропромтехснаб»), открытое акционерное общество «Ярреставрация» (далее - третье лицо, ОАО «Ярреставрация»), общество с ограниченной ответственностью фирма «Галантерея» (далее - третье лицо, ООО «Галантерея», Федеральное государственное учреждение культуры Российский Государственный Академический театр драмы им. Федора Волкова (далее - третье лицо, ФГУК Российский Государственный Академический театр драмы им. Федора Волкова), открытое акционерное общество «Зооветснаб» (далее - третье лицо, ОАО «Зооветснаб»), общество с ограниченной ответственностью «РегионИнвест» (далее - третье лицо, ООО «РегионИнвест») (том 2 л.д. 138 - 139).
Решением Арбитражного суда Ярославской области от 11.02.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Общество с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом пунктов 1,17,76 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации). В апелляционной жалобе заявитель указывает, что ни один из потребителей услуги водоснабжения и водоотведения, за исключением ООО «Ярославский завод строительных конструкций», не имел непосредственного присоединения к системам коммунального водоснабжения и канализации, принадлежащим Обществу; обязательства по поставке питьевой воды и приему сточных вод в систему канализации не возникли в связи с ничтожностью договоров энергоснабжения.
ИП Головушкина Н.И. в отзыве на апелляционную жалобу не соглашается с доводами апелляционной жалобы, о времени и месте судебного заседания извещена надлежащим образом, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила.
ООО "РегионИнвест" отзыв на апелляционную жалобу не представило, ходатайствовало о рассмотрении дела без участия своего представителя
ООО «Ярославский завод строительных конструкций», ЗАО «Ангстрем - ИП», ОАО «Зооветснаб», ЗАО ЯО «Агропромэнерго» в отзывах на апелляционную жалобу не соглашаются с доводами апелляционной жалобы, уведомили о рассмотрении дела без участия своих представителей.
Ответчик, ООО «СМУ - 305 «Связьстрой - 3», ГУ «Ярославская государственная филармония», ООО «Ярославская мехколонна № 48», ГУ «Ярославльагропромтехснаб», ОАО «Ярреставрация», ООО «Галантерея», ФГУК Российский Государственный академический театр драмы им. Федора Волкова, отзывы на апелляционную жалобу не представили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.
В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика и третьих лиц.
Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, 01.07.1996 приказом Управления № 21/1 ОАО «Ярославльводоканал» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более тридцати процентов, как организация с долей более шестидесяти пяти процентов на рынке услуг водоснабжения и водоотведения (через присоединенную сеть) в границах города Ярославля.
ОАО «Ярославльводоканал» заключены договоры на отпуск воды и прием сточных вод от 01.12.1997 с ЗАО Ярославское объединение «Агропромэнерго» (том 2 л.д. 13 - 14), от 20.04.2000 с ИП Головушкиной Н.И., от 01.11.2000 с ФГУК Российский Государственный Академический театр драмы им. Федора Волкова (том 2 л.д. 30 - 31), от 01.02.2002 с ОАО «Зооветснаб» (том 1 л.д. 126 - 128), от 01.02.2002 с ООО СМУ - 305 «Связьстрой - 3» (том 2 л.д. 24 - 26), от 01.02.2002 с ЗАО «Ангстрем - ИП» (том 2 л.д. 21 - 23), от 01.02.2002 с ГУП «Ярославльагропромтехснаб» (том 1 л.д. 11 - 16), от 01.02.2002 с ОАО «Ярреставрация» (том 2 л.д. 18 - 20), от 01.10.2002 с ОАО «Ярославская мехколонна № 48» (том 2 л.д. 27 - 29), от 01.12.2004 с ООО «Ярославский завод строительных конструкций» (том 1 л.д. 35 - 37), от 05.03.2008 с ГУК ЯО «Ярославская государственная филармония» (том 2 л.д. 7 - 9). По условиям указанных договоров ОАО «Ярославльводоканал» осуществляет отпуск абонентам воды (питьевой и технической) и прием сточных вод в систему коммунальной канализации.
15.12.2008 ОАО «Ярославльводоканал» направило в адрес абонентов письма, которыми известило абонентов (кроме ООО «Ярославский завод строительных конструкций») о расторжении с ними с 01.01.2009 прямых договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод; весь объем потребленной питьевой воды и сброшенных сточных вод (в том числе загрязняющих веществ) с 01.01.2009 будет предъявляться ООО «Ярославский завод строительных конструкций», о чем необходимо заключить договор с данным юридическим лицом до 01.01.2009. В обоснование необходимости расторжении договора Общество сослалось на пункты 1, 17 и 76 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации). При этом Общество утверждало, что к системам коммунального водоснабжения и канализации непосредственно присоединены системы водоснабжения и канализации ООО «Ярославский завод строительных конструкций» (том 1 л.д. 22, том 2 л.д. 2, 3, 4, 5).
27.11.2008 Общество направило ООО «Ярославский завод строительных конструкций» письмо, в котором сообщило о расторжении с абонентами договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, указав, что весь объем потребленной питьевой воды и сброшенных сточных вод (в том числе загрязняющих веществ) с 01.01.2009 будет предъявляться ООО «Ярославский завод строительных конструкций» (том 1 л.д. 23 - 24, том 3 л.д. 25).
В период с 01.01.2009 по 01.04.2009 ОАО «Ярославльводоканал» начисляло ООО «Ярославский завод строительных конструкций» плату за услуги по отпуску питьевой воды и приему сточных вод, в том числе, за соответствующе услуги, оказанные другим абонентам (том 2 л.д. 89 - 103 ).
13.04.2009 ОАО «Ярославльводоканал» направило в адрес абонентов письма, в которых сообщило о возобновлении договоров на отпуск воды и (или) прием сточных вод в коммунальную канализацию, в части отпуска питьевой воды (том 1 л.д. 19, 136 ).
В период с 01.04.2009 по 01.03.2010 ОАО «Ярославльводоканал» начисляло ООО «Ярославский завод строительных конструкций» плату за услуги по приему сточных вод, в том числе, за соответствующие услуги, оказанные другим абонентам (том 2 л.д. 34 - 88).
23.06.2010 Управлением принято решение о признании ОАО «Ярославльводоканал» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 - ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон о защите конкуренции) и направлении Обществу предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства, а также прекращении дела в отношении Общества в части отказа от исполнения и расторжения договоров на отпуск питьевой воды в связи с добровольным устранением данного нарушения. (далее - решение Управления от 23.06.2010)(том 1 л.д. 43 - 46).
23.06.2010 Управлением выдано предписание, согласно которому на ОАО «Ярославльводоканал» возложена обязанность в срок до 15.07.2010 устранить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона о защите конкуренции путем отзыва у абонентов письма от 15.12.2008 (далее - предписание Управления от 23.06.2010) (том 1 л.д. 47)
Не согласившись с решением и предписанием Управления от 23.06.2010, Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.
Суд первой инстанции, установив, что обжалуемые решение и предписание Управления не противоречат законодательству, отказал в удовлетворении требований заявителя.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.
Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие - либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с частями 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Согласно пункту 1 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 523 настоящего Кодекса, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.
В силу пунктов 1, 3 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450). Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров (пункт 3).
Согласно пунктам 1, 4 статьи 4 Федерального закона о защите конкуренции под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, а под товарным рынком - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), в том числе доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим (подпункт 1 части 1 статьи 5 Федерального закона о защите конкуренции).
Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно пункту 1 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации, к числу абонентов относятся юридические лица, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно - канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.
В силу пунктов 11, 14, 15, 16, 17 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно - канализационного хозяйства (пункт 11). К договору прилагается акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по водопроводным и канализационным сетям и сооружениям на них. Разграничение может быть установлено по колодцу (или камере), к которому подключены устройства и сооружения для присоединения абонента к коммунальной водопроводной или канализационной сети. При отсутствии такого акта граница эксплуатационной ответственности устанавливается по балансовой принадлежности (пункт 14). Договор считается заключенным с момента его подписания сторонами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (пункт 15). Договор по истечении срока действия считается продленным, если ни одна из сторон за месяц до окончания срока не предложит заключить новый договор (пункт 16). Абонент может передавать (принимать) субабоненту (от субабонента) воду (сточные воды), принятую им от организации водопроводно - канализационного хозяйства через присоединенные водопроводные и канализационные устройства и сооружения, только с согласия организации водопроводно - канализационного хозяйства (пункт 17).
Согласно пунктам 69, 76 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено настоящими Правилами или договором, а фактического количества загрязняющих веществ, сброшенных со сточными водами в систему канализации, - в соответствии с данными учета, полученными на основании лабораторного контроля (пункт 69). Если к абоненту присоединены субабоненты, расчеты за отпуск им воды и прием от них сточных вод и загрязняющих веществ производятся субабонентами с абонентом по договорам, заключенным между ними, если иной порядок расчетов не установлен органами местного самоуправления. По соглашению абонента и субабонента с организацией водопроводно - канализационного хозяйства такие расчеты могут производиться субабонентом непосредственно с организацией водопроводно - канализационного хозяйства (пункт 76).
В силу пункта 87 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации организация водопроводно - канализационного хозяйства обязана, в том числе, обеспечивать надлежащую эксплуатацию и функционирование систем водоснабжения и канализации в соответствии с требованиями нормативно - технической документации и договором, заключенным между собственником этих систем и организацией водопроводно - канализационного хозяйства; заключать с абонентом (заказчиком) договор на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод с учетом возможности систем водоснабжения и канализации; обеспечивать выполнение условий договора с абонентом и требований настоящих Правил.
Таким образом, доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), в том числе доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов. Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам, заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно - канализационного хозяйства. К числу абонентов относятся юридические лица, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно - канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод. В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке в случае существенного нарушения договора одной из сторон, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров. В пунктах 17, 76 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации абоненту предоставлена возможность передавать (принимать) субабоненту (от субабонента) воду (сточные воды), принятую им от организации водопроводно - канализационного хозяйства через присоединенные водопроводные и канализационные устройства и сооружения, а также определен порядок оплаты субабонетом за услуги по отпуску питьевой воды и приему сточных вод. Указанные нормы Правил носят диспозитивный характер, и определяют один из вариантов взаимоотношений между теплоснабжающей организацией и потребителями.
