ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 09 июня 2012 года  Дело N А43-9562/2011

Резолютивная часть постановления  объявлена 06.06.2012.

Полный текст постановления изготовлен 09.06.2012.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Насоновой Н.А., Назаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Крисько А.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Невского Евгения Александровича на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 12.03.2012 по делу №А43-9562/2011, принятое судьей Олисовым Р.Ю., по иску Невского Евгения Александровича, г. Нижний Новгород, к обществу с ограниченной ответственностью «Нева», ОГРН 1025202844336, г. Нижний Новгород, закрытому акционерному обществу «Волго-Окский коммерческий банк», ОГРН 1025200000528, г. Нижний Новгород, при участии третьих лиц - общества с ограниченной ответственностью «ВолгаНафтаОйл-НН», ОГРН 1055233039971, г. Нижний Новгород, Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области, г.Нижний Новгород, о признании недействительными двух договоров и применении последствий недействительности одной сделки.

В судебном заседании приняли участие представители:

от заявителя - Невского Евгения Александровича - Невский Е.А. по паспорту, Аринцева О.Н. по доверенности от 23.05.2012 (сроком действия 3 года);

от ответчиков:

1) ООО «Нева» - Невский Е.А. - директор по протоколу от 20.11.2009 №11 (л.д. 75, т. 1);

2) ЗАО «Волго-Окский коммерческий банк» - Волков И.В. по доверенности от 03.02.2011 (сроком действия до 31.12.2012);

от третьих лиц:

1) ООО «ВолгаНафтаОйл-НН» - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомления № 24307, 24306);

2) Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства, имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие полномочного представителя.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил.

Невский Евгений Александрович (далее - Невский Е.А.) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Нева» (далее - ООО «Нева») и закрытому акционерному обществу «Волго-Окский коммерческий банк» (далее - ЗАО «Волго-Окский коммерческий банк») о признании недействительными договора поручительства от 18.05.2009 к кредитному договору от 18.05.2009 № 5408, заключенного между ответчиками,  договора об ипотеке от 18.05.2009, заключенного между ООО «Нева» и ЗАО «ВОКБАНК», и применении последствий недействительности этой сделки в виде признания недействительной записи о ее государственной регистрации.

Исковые требования основаны на статьях 166, 167, 340 (пункте 3), 651 (пункте 2), 655 (пункте 1) Гражданского кодекса Российской Федерации, статьях 36 (пункте 5), 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и мотивированы заключением сделок с нарушением Закона.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «ВолгаНафтаОйл-НН» (далее - ООО «ВолгаНафтаОйл-НН») и Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области (далее - Управление).

ООО «Нева» иск признало.

Банк, возражая против иска, заявил о пропуске истцом срока исковой давности.

Решением от 12.03.2012 Арбитражный суд Нижегородской области отказал в удовлетворении заявленных исковых требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, Невский Е.А. обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт на основании пунктов 3, 4 части 1, пунктов 1, 2, 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушением и неправильным применением норм материального права, а именно неприменением закона, подлежащего применению, - статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», применением закона, не подлежащего применению - пункта 5 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», неверным истолкованием закона - пункта 1 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оспаривая законность решения, заявитель указывает, что суд необоснованно не признал договор ипотеки крупной сделкой, а договоры поручительства и ипотеки - взаимосвязанными сделками, тогда как они представляют  акцессорные обязательства общества, которые обеспечивают единое основное обязательство - возврат ООО «ВолгаНафтаОйл-НН» денежных средств в сумме 29 млн.руб.

Заявитель не согласен с примененным судом сроком исковой давности с 09.04.2010 для оспаривания договора об ипотеке, поскольку Невский А.Н. из текста дополнительного соглашения к договору ипотеки не мог узнать об обременении ипотекой всего имущества  ООО «Нева».

Указывает на неправомерное применение судом положения пункта 5 статьи 46 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступившего в силу 21.10.2009, так как в соответствии с пунктом 9 статьи 15 Федерального закона от 19.07.2009 №205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения пункта 5 статьи 45, пункта 5 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в новой редакции) не применяются при оспаривании сделок, совершенных до вступления в силу изменений.

Судом не дана оценка доводу истца об отсутствии решения общества об одобрении сделок. Почерковедческой экспертизой установлено, что подпись Невского Е.А. на протоколе общего собрания участников ООО «Нева» от 18.05.2009 подделана, собрание 18.05.2009 не проводилось.

По мнению заявителя, вывод суда о том, что банк не знал и не должен был знать о совершении сделок с нарушением порядка одобрения крупных сделок, не соответствует обстоятельствам дела.

В суде апелляционной инстанции заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт удовлетворить исковые требования Невского Е.А. в полном объеме.

Представитель ООО «Нева» поддержал апелляционную жалобу, просил решение отменить.

ЗАО «Волго-Окский коммерческий банк» в отзыве от 31.05.2012 и судебном заседании возразило против доводов жалобы, указав, что доводы жалобы основаны на предположении, что спорные договоры поручительства и ипотеки взаимосвязаны и являются для ООО «Нева» крупной сделкой. Банк считает, что каждая из сделок порождает самостоятельные права и обязанности ее участников, исполнение обязательств по одной из них влечет уменьшение либо полное прекращение обязательств по другой.

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области ходатайством от 05.06.2012 просило разрешить жалобу в свое отсутствие.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 18.05.2009 между ЗАО «ВОКБАНК» (кредитором) и ООО «ВолгаНафтаОйл-НН» (заемщиком) заключен кредитный договор № 5408, по условиям которого кредитор обязался предоставить заемщику под проценты кредит до 17.05.2011 в размере 29 000 000 руб.

В тот же день Банк (кредитор) и общество (поручитель) заключили договор поручительства, по условиям которого поручитель обязался отвечать перед кредитором полностью за исполнение заемщиком условий упомянутого кредитного договора.

18.05.2009 ООО «Нева» (залогодатель) и ЗАО «ВОКБАНК» (залогодержатель) заключили договор об ипотеке, по условиям которого залогодатель передал залогодержателю в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору от 18.05.2009 №5408 следующее имущество:

-нежилое здание гаража, общей площадью 265,90  квадратного метра, расположенное по адресу: г.Нижний Новгород, ул.Маршала Казакова, д. 6 «Б», литер А;

-нежилое здание, общей площадью 343,70 квадратного метра, расположенное по адресу: г.Нижний Новгород, ул.Маршала Казакова, д. 6 «Б», литер Б;

-нежилое здание (склад пропана), общей площадью 32,30 квадратного метра, расположенное по адресу: г.Нижний Новгород, ул.Маршала Казакова, д.6 «Б», литер Д;

-нежилое здание с пристроями, общей площадью 550,1 квадратного метра, расположенное по адресу: г.Нижний Новгород, ул.Маршала Казакова, д.6 «Б».

В пунктах 5.6, 5.2.6 сделки залогодатель взял на себя обязательство заключить с залогодержателем не позднее одного месяца дополнительное соглашение к договору об ипотеке от 18.05.2009 в случае регистрации обществом права собственности либо права аренды на земельный участок под названными объектами недвижимости.

Сделка зарегистрирована 15.09.2009 в порядке, определенном законодательством.

С ноября 2009 года Невский Е.А. является директором общества.

Невский Е.А., полагая, что вышеуказанные договоры нарушают его права как участника общества, создают угрозу утраты заложенного имущества общества и реализации земельного участка, принадлежащего ООО «Нева», обратился в суд с настоящим иском.

В обосновании иска истец указал, что договоры поручительства и залога следует рассматривать как взаимосвязанные сделки, поскольку они объединены единой целью и обеспечивают единое обязательство, сумма обязательств ООО «ВолгаНафтаОйл-НН» перед кредитором превышает стоимость заложенного имущества ООО «Нева». Порядок одобрения крупной сделки общим собранием участников общества соблюден не был. Общего собрания участников ООО «Нева» 18 мая 2009 года не проводилось, протокол об одобрении оспариваемой сделки Невским Е.А. не подписывался.

Согласно статье 46 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств (пункт 31 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что по договору поручительства от 18.05.2009 ООО «Нева» обязалось отвечать перед банком за исполнение ООО «ВолгаНафтаОйл-НН» обязательств по кредитному договору с лимитом задолженности 29 000 000 руб. с процентной ставкой за пользование кредитом 22% годовых.

Из представленного бухгалтерского баланса ООО «Нева» по состоянию на 01.04.2009 следует, что балансовая стоимость основных активов общества составляла 1 108 000 руб.

Таким образом, учитывая объем поручительства (29 000 000 руб.), превышающий балансовую стоимость активов общества, суд первой инстанции правомерно признал, что договор поручительства является для общества крупной сделкой.

Доказательств того, что договор ипотеки является для общества крупной сделкой, в материалы дела не представлено. Согласно балансу по состоянию на 01.04.2009 балансовая стоимость основных средств общества составляла 22,9% по отношению к балансовой стоимости активов общества.

Доводы заявителя о том, что договоры поручительства и ипотеки следует считать взаимосвязанными сделками, были подробно рассмотрены, им дана надлежащая правовая оценка.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не раскрывает, какие сделки следует считать взаимосвязанными, соответствующее толкование понятия взаимосвязанных сделок может быть дано только судом при рассмотрении конкретного дела. Ни один из выделяемых арбитражными судами признаков не имеет абсолютного значения и может свидетельствовать о взаимосвязанности договоров только с учетом других обстоятельств дела, так как эти признаки имеют внешний характер, а взаимосвязанность - связь причинная, то есть внутренняя.

Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правомерно указал, что единство хозяйственной цели, для которой заключались оспариваемые договоры, один и тот же субъектный состав договоров в данном случае не являются определяющими признаками взаимосвязанности сделок. Предмет договора поручительства и предмет договора залога различны. Взаимосвязанными можно считать сделки, которые, будучи связанными единой целью, способны увеличивать по отношению друг к другу стоимость отчуждаемого имущества. Сумма обязательства по договору поручительства не может суммироваться с обязательствами по договору залога. Каждая оспариваемая сделка не связана с другой, поскольку сделки не однородны по своей правовой природе, порождают самостоятельные права и обязанности сторон. При этом исполнение обязательств по одному из обеспечительных договоров влечет уменьшение, либо полное прекращение обязательств по другому обеспечительному договору.

При изложенных обстоятельствах суд обоснованно указал, что договор ипотеки и дополнительное соглашение к нему не могут быть оспорены истцом в рамках статьи 46 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку не являются крупной сделкой.

Отказывая в удовлетворении иска по заявленному требованию, суд также правомерно сослался на истечение срока исковой давности, о применении которого было заявлено банком.

Судебная защита нарушенных гражданских прав гарантируется в пределах срока исковой давности (статья 195 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации иск о признании крупной сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

По утверждению Невского Е.А., ему стало известно о заключении договора об ипотеке в марте 2011 года.

Материалами дела подтверждено, что 09.04.2010 при обращении в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области с заявлением о государственной регистрации дополнительного соглашения к договору истец был проинформирован о заключении спорного договора ипотеки.

Получив информацию о заключении договора ипотеки, истец должен был предположить, что в залог отдано недвижимое имущество общества, а учитывая общую сумму обязательства, обеспеченного залогом, и ограниченное количество объектов недвижимости, имеющихся в собственности ООО «Нева», предположить, какие именно объекты обладают таковой стоимостью.

При таких обстоятельствах судом сделан верный вывод о том, что истец при должной степени заботливости и осмотрительности, действуя в соответствии с предоставленными ему правами, должен был узнать о заключении оспариваемого договора и об обстоятельствах его заключения - 09.04.2010, с иском обратился в суд 16.05.2011, то есть с пропуском срока исковой давности.

С учетом того, что срок исковой давности по требованиям о признании договора об ипотеке от 18.05.2009 недействительным как крупной сделки истек,  в удовлетворении иска о признании сделки недействительной  по этому основанию было правомерно отказано.