ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 23 сентября 2008 года  Дело N А70-8797/6-2006

Резолютивная часть постановления объявлена  16 сентября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 сентября 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

судей  Литвинцевой Л.Р., Гладышевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Павловской Е.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП - 1167/2008, 08АП - 1168/2008) закрытого акционерного общества «Тюменский строитель», Савенковой Натальи Юрьевны на решение Арбитражного суда Тюменской области  от 23 января 2008 года  по делу №А70 - 8797/6 - 2006 (судья Клат Е.В.), принятое по иску  открытого акционерного общества «Тюменьспецкомплект» к закрытому акционерному обществу «СТ - Вероника», закрытому акционерному обществу «Тюменский строитель», третье лицо: Савенкова Наталья Юрьевна

о признании договора от 18 апреля 2006 года на долевое участие в строительстве дома по ул. Матросова,1, корп. №2, в г.Тюмени, заключенного между ЗАО «СТ - Вероника»  и ЗАО «Тюменский строитель», недействительной (ничтожной) сделкой

при участии в судебном заседании представителей:

от  ЗАО «Тюменский строитель» - представитель Бойко Д.А. по доверенности от 13.03.2008 (до перерыва), представитель Шемякина М.А. по доверенности от 12.12.2007 (после перерыва),

от ОАО «Тюменьспецкомплект» - представитель Соснина Е.Ю. по доверенности от 10.09.2007,

от ЗАО «СТ - Вероника» -   представитель  не явился,

Савенкова Наталья Юрьевна -  не явилась,

УСТАНОВИЛ :

Открытое акционерное общество «Тюменьспецкомплект» (далее - ОАО «Тюменьспецкомплект») 13.11.2006 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к закрытому акционерному обществу «СТ - Вероника» (далее - ЗАО «СТ - Вероника»), закрытому акционерному обществу «Тюменский строитель» (далее - ЗАО «Тюменский строитель») о признании ничтожной сделкой договора от 18.04.2006 на долевое участие в строительстве дома по ул. А. Матросова, 1, корпус 2, в городе Тюмени, заключенного между ответчиками.

В обоснование иска ОАО «Тюменьспецкомплект» указало, что 16.09.2002 ЗАО «СТ - Вероника» и ОАО «Тюменьспецкомплект» заключили договор о совместной деятельности № 81, согласно которому стороны обязались совместными усилиями, соединив свои вклады и действуя без образования юридического лица, осуществить строительство девятиэтажного жилого дома ГП - 15, состоящего из 1, 2, 3 блок - секций со встроенно - пристроенными офисными и торговыми помещениями общей площадью 9176 кв.м по ул. Малыгина - М.Тореза  в г.Тюмени (впоследствии указанному объекту присвоен адрес: г.Тюмень, ул. А. Матросова, 1, корпус 2), с необходимым набором площадей общего пользования, благоустройства и сетей согласно проектно - сметной документации. Свои обязательства по указанному договору ЗАО «СТ - Вероника» и ОАО «Тюменьспецкомплект» выполнили: ЗАО «СТ - Вероника» передало земельный участок, а ОАО «Тюменьспецкомплект» своими силами со 100% финансированием построило дом. Восемнадцатого апреля 2006 года ЗАО «СТ - Вероника» и ЗАО «Тюменский строитель» заключили договор на долевое участие в строительстве дома по ул. Матросова, 1, корпус 2, в г.Тюмени. По мнению истца, договор от 18.04.2006 в силу ст.ст. 168, 169, 170, 1043, 1044 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) является недействительным, поскольку заключен в нарушение условий договора № 81 от 16.09.2002. Истец считает, что ЗАО «СТ - Вероника» могло отчуждать жилые и нежилые помещения в доме по адресу: г.Тюмень, ул. А. Матросова, 1, корпус 2, с соблюдением условий договора №81 от 16.09.2002 в следующем порядке: оплатить помещение по льготной цене (п.7.1); принять данное помещение от ОАО «Тюменьспецкомплект» (п.9.3); получить согласие ОАО «Тюменьспецкомплект» на отчуждение данной доли (пп. 8 п. 3.2.1). Кроме того, истец указал, что ЗАО «СТ - Вероника» не являлось уполномоченным лицом на заключение договоров на долевое участие в строительстве объекта (п. 3.1, пп. 1 п. 3.2.1, пп. 1 п. 3.2.2, пп. 2  п. 3.3.2 договора от 16.09.2002).

Определением суда от 15.11.2006 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Савенкова Наталья Юрьевна.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 23.01.2008 по делу № А70 - 8797/6 - 2006 исковые требования удовлетворены. Договор от 18.04.2006 на долевое участие ЗАО «Тюменский строитель» в строительстве дома на площадке по ул. А. Матросова, №1, корпус № 2, заключенный между ЗАО «СТ - Вероника» и ЗАО «Тюменский строитель», признан недействительным. С ЗАО «СТ - Вероника» и ЗАО «Тюменский строитель» в пользу ОАО «Тюменьспецкомплект» взыскано по 1000руб. расходов по уплате госпошлины.

В обоснование решения суд указал, что договор № 81 от 16.09.2002 является смешанным договором, содержащим элементы договора о совместной деятельности и строительного подряда. Исходя из буквального толкования условий договора № 81 от 16.09.2002, ЗАО «СТ - Вероника» и ОАО «Тюменьспецкомплект» при его исполнении в целях осуществления строительства могли привлекать инвестиции третьих лиц путем заключения с ними договоров на долевое участие в строительстве объекта только с согласия друг друга. Вместе с тем, 18.04.2006 ЗАО «СТ - Вероника» в нарушение п.п. З.2.1, 3.3.1, 3.3.2, 7.1 договора №81 от 16.09.2002, не уведомив ЗАО «Тюменьспецкомплект», заключило с ЗАО «Тюменский строитель» договор на долевое участие, предметом которого являются взаимоотношения сторон по строительству того же жилого дома (г.Тюмень, ул. Матросова, 1, корпус 2). Согласно пп. 1.2 договора от 18.04.2006 по окончании строительства заказчик выделяет дольщику в качестве его доли двухкомнатную квартиру общей площадью 77,20 кв.м.,  в осях 4 - 8БЖ на восьмом этаже в строящемся доме по адресу: г.Тюмень, ул. Матросова, 1, корпус 2. Объект в силу ст.1048 ГК РФ является общей долевой собственностью ОАО «Тюменьспецкомплект» и ЗАО «СТ - Вероника», распоряжение которой согласно п.1 ст. 246  ГК РФ осуществляется по соглашению всех её участников. Доказательств, свидетельствующих о том, что ОАО «Тюменьспецкомплект» дало согласие на заключение договора от 18.04.2006 на долевое участие в строительстве дома на площадке по ул. Матросова д. 1, корпус 2, либо одобрило указанный договор, ЗАО «СТ - Вероника» не представило. Кроме того, ЗАО «СТ - Вероника» не представило доказательств распределения долей, составляющих прибыль по указанному договору, в порядке, предусмотренном ст.1048 ГК РФ, с учетом требований ст.246 ГК РФ. Поскольку при подписании 18.04.2006 договора с ЗАО «Тюменский строитель» на долевое участие в строительстве ЗАО «СТ - Вероника» были нарушены положения ст.ст. 244 - 247, 1041 - 1048 ГК РФ, суд признал договор от 18.04.2006 недействительным в силу ст. 168 ГК РФ.

Возражая против принятого судом решения, с апелляционными жалобами обратились третье лицо - Савенкова Н.Ю. и ответчик - ЗАО «Тюменский строитель».

ЗАО «Тюменский строитель» и Савенкова Н.Ю. в своих апелляционных жалобах просят решение суда отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, нарушение норм материального и процессуального права.

В письменном отзыве на апелляционные жалобы ОАО «Тюменьспецкомплект» просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

ЗАО «СТ - Вероника» письменный отзыв на апелляционные жалобы не направило.

Савенкова Н.Ю., представители ЗАО «СТ - Вероника», извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании ч.1ст.266, ч.ч.3,5 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ЗАО «СТ - Вероника», Савенковой Н.Ю.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «Тюменский строитель» доводы своей  апелляционной жалобы поддержал, пояснил, что поддерживает доводы апелляционной жалобы Савенковой Н.Ю.

Представитель ОАО «Тюменьспецкомплект» высказался согласно своему письменному отзыву на апелляционные жалобы ЗАО «Тюменский строитель» и Савенковой Н.Ю.

В заседании суда апелляционной инстанции , начатом 09.09.2008, объявлялся перерыв до 13 час. 50 мин. 16.09.2008, по окончании которого  судебное заседание продолжено 16.09.2008.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзыв на них, выслушав явившихся представителей ЗАО «Тюменский строитель» и ОАО «Тюменьспецкомплект», суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 16.09.2002 между ЗАО «СТ - Вероника» и ОАО «Тюменьспецкомплект» заключен договор № 81 о совместной деятельности, в соответствии с которым стороны обязались совместными усилиями, соединив свои вклады и действуя без образования юридического лица, осуществлять строительство девятиэтажного жилого дома  ГП - 15, состоящего из 1, 2 и 3 блок - секций, со встроенно - пристроенными офисными и торговыми помещениями, общей площадью 9176 кв.м по ул. Малыгина - М.Тореза в г. Тюмени, с необходимым набором площадей общего пользования, благоустройства и сетей согласно проектно - сметной документации.

Проанализировав условия договора № 81 от 16.09.2002, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что данный договор по своей правовой природе является смешанным договором, содержащим элементы договора о совместной деятельности и строительного подряда, поскольку при его заключении стороны определили цель данного договора, распределили доли участников и установили обязательства по выполнению работ и сдаче их заказчику.

Указанная позиция суда относительно правовой природы названного договора подтверждается решением Арбитражного суда Тюменской области от 02.07.2007 по делу № А70 - 1814/5 - 2007 по иску ЗАО «Тюменский строитель» к ЗАО «СТ - Вероника», ОАО «Тюменьспецкомплект» о признании недействительным договора о совместной деятельности №81 от 16.09.2002, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2007; решением Арбитражного суда Тюменской области от 21.12.2006 по делу № А70 - 8189/32 - 2006 по иску ЗАО «СТ - Вероника» к ОАО «Тюменьспецкомплект» о признании незаключенным договора № 81 от 16.09.2002, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Тюменской области от 13.03.2007 по делу № А70 - 8189/32 - 2006; постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Тюменской области от 01.09.2006 по делу № А70 - 4972/29 - 2006 по заявлению ОАО «Тюменьспецкомплект» о признании недействительным разрешения Департамента градостроительной политики Администрации г.Тюмени от 28.04.2006 № 62 - рв, выводы которого подтверждены постановлением Федерального арбитражного суда Западно - Сибирского округа от 08.11.2006.

Согласно п.3 ст.421 ГК РФ стороны вправе заключить договор, содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В соответствии с положениями ст.1041 ГК РФ по договору о совместной деятельности двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Исходя из указанной нормы, существенными условиями договора о совместной деятельности являются цель совместной деятельности и вклады сторон, при этом оценка вклада, производимая по соглашению сторон, не носит обязательный характер.

Из пунктов 1,2 договора следует, что целью настоящего договора является строительство девятиэтажного жилого дома ГП - 15, состоящего из 1, 2 и 3 блок - секций, со встроенно - пристроенными офисными и торговыми помещениями, общей площадью 9176 кв.м по ул. Малыгина - М. Тореза в г.Тюмени, а вкладами сторон, вносимыми в совместную деятельность, со стороны ЗАО «СТ - Вероника» является право бессрочного пользования земельным участком под строительство объекта, со стороны ОАО «Тюменьспецкомплект» - обязательства по осуществлению функций заказчика и генподрядчика на протяжении всего периода строительства объекта, полное финансирование строительства объекта и выполнение комплекса работ по осуществлению строительства и ввода объекта в эксплуатацию.

Положениями ст. 1042 ГК РФ установлено, что вкладом товарища признается всё то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п.1). Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (п.2).

Статьей 1043 ГК РФ определено, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

В силу ст.ст. 1043, 1044 ГК РФ вклады образуют общее имущество, учет которого может быть поручен одному из участвующих в договоре лиц, порядок ведения общих дел определяется договором - их может вести каждый от имени товарищей, либо дела ведутся специально назначенным товарищем, либо совместно всеми товарищами.

Владение, пользование и распоряжение имуществом товарищества осуществляется по правилам, предусмотренным законом для распоряжения общей долевой собственностью (ст.ст. 246, 247 ГК РФ).

Согласно п.3.1 договора №81 от 16.09.2002 ведение общих дел сторон осуществляет ОАО «Тюменьспецкомплект» с возложением на него обязанности по ведению бухгалтерского учета.

Исходя из указанного условия договора, а также требований закона (ст. 1044 ГК РФ), суд первой инстанции правильно установил, что на ОАО «Тюменьспецкомплект» возложена обязанность по ведению бухгалтерского учета, операций с общим имуществом, включая ведение отдельного баланса, оформление, представление и сдачу отчетности в органы налоговой инспекции и другие госорганы, а также возможность, при наличии соответствующей доверенности, выданной ему остальными товарищами, либо по условиям договора простого товарищества совершать сделки от имени всех товарищей.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 23.11.2007 по делу №А70 - 8151/26 - 2006 ЗАО «СТ - Вероника» отказано в удовлетворении иска к ОАО «Тюменьспецкомплект» о признании прекращенным договора №81 от 16.09.2002. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2008 решение суда оставлено без изменения.

Указанными судебными актами договор о совместной деятельности от 16.09.2002 №81 признан действующим, следовательно, его условия подлежат применению к правоотношениям сторон.

Между тем, 18.04.2006 ЗАО «СТ - Вероника» как застройщик заключило с ЗАО «Тюменский строитель» (дольщик) договор на долевое участие ЗАО «Тюменский строитель» в строительстве дома на площадке по ул. Матросова, д. 1 корп. 2., без указания на то, что ЗАО «СТ - Вероника» действует от имени товарищей и в отсутствие согласия ЗАО «Тюменьспецкомплект» на заключение данной сделки.

В соответствии с условиями договора от 18.04.2006 дольщик участвует в строительстве жилого дома с выполнением монтажных, кровельных и плотницких работ или внесением денежных средств на счет застройщика, либо по его указанию другому лицу (п.1.2). По окончании строительства заказчик выделяет дольщику в качестве его доли двухкомнатную квартиру в осях 4 - 8 БЖ на восьмом этаже в строящемся доме №1 корпус 2 по ул. Матросова г.Тюмени, общей площадью 77,2 кв.м (п.1.3).

Заключение указанного договора противоречит положениям договора № 81 от 16.09.2002 в связи со следующим.

Пунктом 7.1 договора № 81 от 16.09.2002 стороны предусмотрели условия, касающиеся распределения прибыли. ЗАО «СТ - Вероника» приобретает у ОАО «Тюменьспецкомплект» жилую и нежилую площадь не более 50% от общей площади строящегося дома по льготной цене, указанной в пункте 9.2 договора, оставшаяся площадь объекта с учетом условий п.7.1 договора является прибылью ОАО «Тюменьспецкомплект». Право товарища на передачу третьим лицам жилых и нежилых помещений, принадлежащих ЗАО «СТ - Вероника», установлено в п.3.2.1 договора.

Учитывая предусмотренный сторонами в договоре порядок распределения прибыли, судом правомерно, со ссылками на положения статьей 128, п.1 ст. 130, 218 - 220 ГК РФ, п.16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» сделан вывод о том, что имущество, находящееся в стадии создания по договору простого товарищества, нельзя рассматривать как недвижимое имущество, до момента его регистрации. На основании пункта 3.2.1 договора право у ЗАО «СТ - Вероника» на передачу недвижимого имущества третьим лицам возникает только после приобретения объектом статуса недвижимого имущества.

Исходя из условий п.п. 3.2.1, 3.2.2, 7, 9.2 договора от 16.09.2002, стороны непосредственно уведомляют друг друга о ходе исполнения договора и о сделках, заключенных с третьими лицами.

В нарушение ст. 1048, п. 3 ст. 244, п.1 ст. 246 ГК РФ, п.1.1, 2,3, 7.9 договора о совместной деятельности ЗАО «СТ - Вероника» не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что им было получено согласие ОАО «Тюменьспецкомплект» на заключение договора от 18.04.2006 на долевое участие в строительстве дома по ул. Морозова, 1 корпус 2,  либо одобрение указанного договора.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ЗАО «СТ - Вероника», подписывая с ЗАО «Тюменский строитель» 18.04.2006 договор на долевое участие в строительстве, предметом которого являются взаимоотношения сторон по строительству жилого дома в г.Тюмени на площадке по ГП - 15 в квартале улиц Малыгина - М. Тореза  г.Тюмени (г.Тюмень, ул. Матросова, д. 1, корпус № 2) без соответствующего согласия участника долевой собственности - ОАО «Тюменьспецкомплект», заключило спорный договор с нарушением перечисленных  судом первой инстанции норм права.

Учитывая отсутствие у ЗАО «СТ - Вероника» права ведения общих дел товарищей, заключение сделок с третьими лицами в отношении предмета обязательства без согласия другого товарища - ЗАО «Тюменьспецкомплект», отсутствие доказательств распределения прибыли в порядке, установленном п.п. 7.1, 9.2 договора, суд считает несостоятельными доводы ответчиков об оспоримости сделки и применении иных последствий нарушения п.1 ст. 246, ст. 1043 ГК РФ.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы ЗАО «Тюменский строитель» о неподтвержденности объема вклада истца в строительство, поскольку обстоятельства о фактическом размере внесенных вкладов сторон договора от 16.09.2002 не подлежат доказыванию в рамках настоящего дела. Вступившими в законную силу судебными актами установлено, что договор от 16.09.2002 является действующим, следовательно, условия указанного договора подлежат применению к правоотношениям сторон. Заключая договор от 18.04.2006, ЗАО «СТ - Вероника» не обладало полномочиями  по распоряжению указанным в этом договоре объектом.

Ответчики не доказали того, что ОАО «Тюменьспецкомплект» и ЗАО «СТ - Вероника» распределили результат совместной деятельности в порядке, предусмотренном пунктом 8.1 договора № 81, и того, что в итоге этого распределения двухкомнатная квартира в осях 4 - 8 БЖ на восьмом этаже в строящемся доме № 1 корпус 2 по ул. Матросова г. Тюмени, общей площадью 77,20 кв.м. была передана ЗАО «СТ - Вероника» в счет его доли или в качестве выделения в натуре этой доли.

До момента такого выделения правом заключения договоров долевого строительства в отношении определенных квартир и определенных нежилых помещений обладал только истец , поскольку это право было предоставлено ему договором № 81, то есть соглашением участников.

Ссылка заявителя на п.2ст.247, п.3ст. 250 ГК РФ не относится к оспариваемому судебному акту, так как суд констатировал отсутствие согласия ОАО «Тюменьспецкомплект» на распоряжение имуществом, являющимся объектом общей долевой собственности, а не на распоряжение долей ЗАО «СТ - Вероника» в этом имуществе.

Суд обоснованно, со ссылкой на статью 2 АПК РФ, учитывая принцип единства применения закона и единообразия судебной практики, принял во внимание решение Арбитражного суда Тюменской области по делу №А70 - 1814/5 - 2007, которым установлено, что самостоятельное распределение ЗАО «СТ - Вероника» результатов  совместной деятельности совершено с нарушениями условий договора о передаче этих функций  ОАО «Тюменьспекомплект» и противоречит положениям ст. 1044 ГК РФ о правилах ведения общих дел товарищей. В связи с чем судом сделан правильный вывод о ничтожности сделок, заключенных между ЗАО «СТ - Вероника» и ЗАО «Тюменский строитель» в отношении имущества, созданного в результате осуществления договора о  совместной деятельности №81. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2007 и постановлением Федерального арбитражного суда  Западно - Сибирского округа от 13.12.2007 по делу №Ф04 - 27/2007 (27 - А70 - 21) указанное решение оставлено без изменения.