ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 13 ноября 2009 года Дело N А75-6464/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2009 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2009 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кливера Е.П.
судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП - 5982/2009) Федерального государственного унитарного предприятия «Почта России» (далее - ФГУП «Почта России»; Предприятие; заинтересованное лицо)
на решение Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 21.07.2009 по делу № А75 - 6464/2009 (судья Дроздов А.Н.), принятое
по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре и Ямало - Ненецекому автономному округу (далее - Управление Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО, административный орган)
к ФГУП «Почта России»,
о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
при участии в судебном заседании представителей:
от ФГУП «Почта России» - представитель не явился, лицо о месте и времени рассмотрения дело извещено надлежащим образом;
от Управления Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО - представитель не явился, лицо о месте и времени рассмотрения дело извещено надлежащим образом,
установил:
Управление Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО обратилось в Арбитражный суд Ханты - Мансийского автономного округа - Югры с заявлением к ФГУП «Почта России» о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением арбитражного суда от 21.07.2009 заявление административного органа удовлетворено. Предприятие привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ и подвергнуто штрафу в сумме 30 000 руб.
В качестве правового обоснования судебного акта, суд первой инстанции сослался на наличие в действиях заинтересованного лица административного правонарушения.
Не согласившись с принятым судебным актом, ФГУП «Почта России» обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд.
В апелляционной жалобе заинтересованное лицо просит решение суда первой инстанции отменить.
Податель жалобы указывает на то, что в день проверки Интернет не мог быть предоставлен пользователям, поскольку отсутствовал канал доступа к сети Интернет. Запись о данной неисправности имеется в журнале учета остановок в оказании универсальных услуг связи. Неисправность в результате перезагрузки была устранена в этот же день.
Предприятие также обращает внимание на нарушение процедуры проведения проверки и порядка привлечения к административной ответственности. По мнению подателя жалобы, из акта проверки невозможно установить точную дату проведения проверки и обнаружения правонарушения. Протокол об административном нарушении от 09.06.2009 в нарушение статьи 28.5 КоАП РФ составлен спустя 20 дней после обнаружения правонарушения; направлен протокол в суд также с нарушением срока, установленного статьей 28.2 КоАП РФ.
ФГУП «Почта России», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило, ходатайствовало о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствии.
Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим удовлетворению.
Управление Роскомнадзора по ХМАО - Югре, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения настоящего спора, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указав на соответствие выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам спорного правоотношения.
Административный орган ходатайствовал о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.
Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим удовлетворению.
Суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в соответствии с частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания и не заявивших ходатайств о его отложении.
Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.
Должностными лицами Управления Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО на основании приказа руководителя Управления от 21.04.2009 № 01 - 04/147 в период с 04.05.2009 по 29.05.2009 проведено плановое мероприятие в отношении ФГУП «Почта России» с целью контроля соблюдения лицензионных условий осуществления деятельности, законодательства в области связи.
В ходе проверки 21.05.2009 в пункте коллективного доступа, расположенном в отделении почтовой связи 628508 Шапша Ханты - Мансийского почтамта, расположенного по ул. Молодежная, д. 6, с.Шапша Ханты - Мансийского района, выявлено отсутствие доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи, а также режим работы пункта коллективного доступа установлен менее 8 часов в сутки.
По результатам проверки составлен акт проверки деятельности в области связи № 55298 86 03 - 145 от 29.05.2009 (л.д. 30 - 32).
09.06.2009 должностным лицом Управления Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО составлен протокол № 54/06/09, согласно которому ФГУП «Почта России» не обеспечило предоставление доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи в пункте коллективного доступа, а также режим работы пункта коллективного доступа установлен менее 8 часов в сутки, что является нарушением пунктов 3, 5 Правил оказания универсальных услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 21.04.2005 № 241 (далее - Правила оказания универсальных услуг связи), пункта 10 лицензионных условий осуществления деятельности по лицензии Минсвязи России № 55298.
Ответственность за данное нарушение предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.
На основании вышеупомянутого протокола административный орган обратился в Арбитражный суд Ханты - Мансийского автономного округа - Югры с заявлением о привлечении ФГУП «Почта России» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.
21.07.2009 Арбитражный суд Ханты - Мансийского автономного округа - Югры принял обжалуемое решение.
Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.
Частью 3 статьи 14.1 КоАП предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
Деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи, согласно пункту 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126 - ФЗ «О связи» (далее - Федеральный закон № 126 - ФЗ), осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.
Пунктом 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, в данный перечень включены телематические услуги связи.
Лицензионные условия осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи перечислены в разделе XVI Перечня лицензионных условий, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, в числе которых указаны, в частности:
- обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю: а) доступа к сети связи лицензиата; б) доступа к информационным системам информационно - телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет; в) приема и передачи телематических электронных сообщений;
- выполнение лицензиатом обязательств по оказанию универсальных услуг связи в соответствии с договорами об условиях оказания универсальных услуг связи, заключенными с уполномоченным органом исполнительной власти (для операторов универсального обслуживания).
Данные лицензионные условия содержатся и в лицензии № 55298, выданной ФГУП «Почта России» (л.д.37 - 39).
14.06.2006 между Федеральным агентством связи и ФГУП «Почта России» был заключен договор № УС 066/01 - 06 об условиях оказания универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа на территории Ханты - Мансийского автономного округа сроком на 5 лет (л.д. 40 - 44).
В соответствии с пунктами 2.1.4 и 2.1.5 договора ФГУП «Почта России» обязано:
- осуществлять деятельность по оказанию универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа, обеспечивающую предоставление пользователю универсальными услугами связи: а) возможность передачи сообщений электронной почтой; б) доступ к информации с использованием инфокоммуникационных технологий;
- оказывать универсальные услуги связи с соблюдением требований, установленных правилами оказания соответствующих услуг связи, определенными Правилами оказания универсальных услуг связи, утвержденными Постановлением правительства Российской Федерации от 21.04.2005 № 241, нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи, а также с соблюдением требований к пунктам коллективного доступа, используемым для оказания универсальных услуг связи, являющихся Приложением № 3 к договору.
Согласно приложению № 3 к указанному договору комплекс технических и программных средств пункта коллективного доступа обеспечивает возможность одновременного оказания универсальных услуг связи не менее чем двум пользователям. В состав комплекса входят, в том числе, персональные компьютеры со средствами отображения и ввода информации.
Оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи (статья 46 Федерального закона № 126 - ФЗ).
В соответствии с пунктом 3 Правил оказания универсальных услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.04.2005 № 241 (далее - Правила оказания универсальных услуг связи), деятельность оператора универсального обслуживания по оказанию универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа должна обеспечивать предоставление пользователю универсальными услугами связи: возможности передачи сообщений электронной почтой; доступа к информации с использованием инфокоммуникационных технологий со скоростью не менее 33 Кбит/с, а с 1 июля 2008 года - не менее 256 Кбит/с.
Оператор универсального обслуживания обязан:
а) обеспечить пользователям универсальными услугами связи свободный доступ в помещение пункта коллективного доступа;
б) установить режим работы пункта коллективного доступа не менее 5 дней в неделю и не менее 8 часов в сутки. При этом один из таких дней должен приходиться на субботу или воскресенье. Время работы пункта коллективного доступа должно определяться с учетом предложений органов местного самоуправления;
в) обеспечить в каждом пункте коллективного доступа возможность одновременного оказания универсальных услуг не менее чем 2 пользователям (пункт 5 Правил оказания универсальных услуг связи).
В акте проверки деятельности в области связи № 55298 86 03 - 145 Управлением Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО зафиксировано нарушение ФГУП «Почта России» требований пункта 3, подпункта «б» и «в» пункта 5 Правил оказания универсальных услуг связи: не обеспечено предоставление доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи в пунктах коллективного доступа в Ханты - Мансийского почтамта в п. Шапша.
Предприятие указывает, что отсутствие доступа к сети Интернет вызвано тем, что в пункте коллективного доступа в день проверки отсутствовал канал связи доступа к сети Интернет, однако в результате перезагрузки модема неисправность в этот же день была устранена.
Между тем данное обстоятельство не соответствует действительности, поскольку согласно имеющимся в материалах дела фотокопий от 21.05.2009 Интернет не работал.
При этом время возникновения неисправности, отмеченное в журнале не позволяет заключить вывод о фактическом времени, поскольку просматривается явное исправления с «18» на «10» часов.
При этом, как верно указал суд первой инстанции, несостоятельными являются ссылки ФГУП «Почта России» на то, что работа пункта коллективного доступа не могла быть обеспечена по вине провайдера - ОАО «Уралсвязьинформ», так как письмом от 20.07.2009 № 16 - 27/3971 провайдер сообщил, что в почтовом отделении п. Шапша за период с 20.05.2009 по 22.05.2009 аварии, которые могли бы повлиять на работу клиента, не зарегистрированы.
Указание заинтересованного лица в апелляционной жалобе на то, что факт работы пункта коллективного доступа продолжительностью 8 часов подтверждается детализацией входящих звонков за 21.05.2009 и табелем учета рабочего времени начальник отделения почтовой связи Шапша, подлежит отклонению.
Из фототаблицы (л.д. 55) от 21.05.2009 следует, что режим работы почтового отделения установлен со вторника по субботу с 8 до 17 часов с обеденным перерывом с 12 до 14 часов, выходные дни - воскресенье, понедельник, то есть, установлен семичасовой рабочий день.
Сведения о режиме работы почтового отделения размещены для обозрения в общедоступном месте - перед входом в отделение и информируют неограниченный круг лиц о работе заинтересованного лица.
Табель учета рабочего времени с указанием восьмичасового рабочего дня свидетельствует о продолжительности исполнения служебных обязанностей должностным лицом отделения связи 21.05.2009 и не доказывает факт работы пункта коллективного доступа в течение 8 часов и свободного доступа, где он расположен.
Таким образом, факт неисполнения Предприятием на момент проведения проверки условий осуществления деятельности, предусмотренных лицензией № 55298, установлен судом, подтверждается материалами дела и не опровергнут ФГУП «Почта России».
Данное обстоятельство является основанием для привлечения Предприятия к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 КоАП РФ. Назначение ФГУП «Почта России» административного наказания в виде штрафа в сумме 30 000 руб., соответствует минимальному размеру санкции вышеуказанной статьи.
Судом апелляционной инстанции также отклоняются доводы ФГУП «Почта России» о нарушении процедуры проведения проверки и порядка привлечения к административной ответственности.
В акте проверки деятельности в области связи № 55298 86 03 - 145 период с 04.05.2009 по 29.05.2009 указан в качестве периода проведения проверочных мероприятий, а 29.05.2009 - дата утверждения акта вр.и.о. руководителя Управления Роскомнадзора по ХМАО - Югре и ЯНАО. Датой обнаружения правонарушения согласно протоколу об административном правонарушении № 54/06/09 от 09.06.2009 является 21.05.2009.
Доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются, в частности, протоколом об административном правонарушении (статья 26.2 КоАП РФ).
В силу статьи 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения; в случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.
Как установлено выше, правонарушение обнаружено административным органом 21.05.2009, а протокол об административном нарушении составлен 09.06.2009.
