ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 13 июля 2011 года  Дело N А46-15270/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Мироновой А.А., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП - 3901/2011) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» на решение Арбитражного суда Омской области от 28 апреля 2011 года по делу № А46 - 15270/2010 (судья Савинов А.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» (ОГРН 1065505028555; ИНН 5505041079; место нахождения: 644117, г. Омск, ул. 3 - я Молодежная, дом 14/1) к обществу с ограниченной ответственностью «Объединение производственно - строительных компаний» (ОГРН 1025501397294; ИНН 5507051957; место нахождения: 127057, г. Москва, Цветной б - р, 7, 3), Администрации Калачинского муниципального района Омской области (ОГРН 1025501597120; ИНН 5515006443; место нахождения: 646904, Омская область, Калачинский р - н, г. Калачинск, ул. Советская, 18), Министерству имущественных отношений Омской области (ОГРН 1045504006822; ИНН 55030779101; место нахождения: 644043, г. Омск, ул. Орджоникидзе, 5) о взыскании 27 855 689 руб. 83 коп.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» - представителей Огорелковой И.В. по доверенности от 09.03.2011 сроком действия 1 год, Власенко Р.Н. по доверенности от 27.06.2011 сроком действия 1 год,

от Администрации Калачинского муниципального района Омской области - представителя Прошивалко Д.В. по доверенности от 15.10.2010 сроком действия 1 год,

от Министерства имущественных отношений Омской области - представителя Магденко А.Ю. по доверенности № 03/4585 от 06.07.2011 сроком действия по 31.12.2011,

от общества с ограниченной ответственностью «Объединение производственно - строительных компаний» - представитель не явился,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» (далее - ООО «СК «Мирмэкс», истец) обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Объединение производственно - строительных компаний» (далее - ООО «ОПСК»), Администрации Калачинского муниципального района Омской области (далее - Администрация Калачинского района), Министерству имущественных отношений Омской области (далее - Минимущество Омской области) о солидарном взыскании 25 000 000 руб. неосновательного обогащения и 2 855 689 руб. 83 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Омской области от 28 апреля 2011 года по делу № А46 - 15270/2010 в удовлетворении исковых требований отказано, со ссылкой на отсутствие оснований для удовлетворения солидарных требований, а  других истец не заявил.

Дополнительным решением Арбитражного суда Омской области от 24 мая 2011 года по делу № А46 - 15270/2010 с ООО «СК «Мирмэкс» в доход федерального бюджета взыскано 162 278 руб. 45 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что суд первой инстанции признавая договор субподряда № 5 от 05.03.2009 незаключённым, необоснованно отказал во взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средства. Представленные Администрацией Калачинского района платёжные поручения не подтверждают факт оплаты выполненных истцом работ. Представителем Администрации Калачинского района представлен в материалы дела акт № 1 приёмки законченного строительством объекта от 21.04.2009 (форма КС - 11), подписанный представителями ООО «ОПСК» и Администрации Калачинского района и подтверждающий факт принятия объёма работ выполненных ООО «СК «Мирмэкс».

В письменных дополнениях к апелляционной жалобе истец просил отменить также дополнительное решение Арбитражного суда Омской области от 24 мая 2011 года по делу № А46 - 15270/2010.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу Администрация Калачинского района и Минимущество Омской области просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «ОПСК», надлежащим образом извещенного в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился. На основании статей 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившегося участника процесса.

В судебном заседании представитель ООО «СК «Мирмэкс» поддержал доводы апелляционной жалобы, представители Администрации Калачинского района и Минимущества Омской области высказались согласно отзывам на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на неё, заслушав представителей истца, Администрации Калачинского района и Минимущества Омской области, проверив законность и обоснованность судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, 02.03.2009 между ООО «ОПСК» (генподрядчик) и Администрацией Калачинского района Омской области (заказчик) заключён муниципальный контракт № 220 (том 1 л. 22 - 24), согласно которому заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению строительных работ объекта «Спортивный комплекс. Стадион - площадка, г. Калачинск Омской области» и обеспечивает сдачу объекта в эксплуатацию в срок до 01.06.2009 согласно графика производства работ, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы (том 1 л. 19 - 20).

Цена контракта составляет 69 665 138 руб. 95 коп. (пункт 2.1 муниципального контракта № 220 от 02.03.2009).

05.03.2009 между ООО «ОПСК» (генподрядчик) и ООО «СК «Мирмэкс» (подрядчик) подписан договор субподряда № 5, по условиям, которого генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению строительных работ (устройство спортивного ядра, наружные сети канализации, дренажная система стадиона, вертикальная планировка, земляные работы, трибуны) на объекте «Спортивный комплекс. Стадион - площадка» в г. Калачинске Омской области и сдаче результата генподрядчику, а генподрядчик обязуется принять и оплатить их (том 1 л. 19 - 20).

Подрядчик выполнил работы на указанном объекте на общую сумму 30 000 000 руб., в подтверждение чего представил акты о приёмке выполненных работ: № 1 от 25.03.2009, №№ 2, 3 от 29.06.2009 и справки о стоимости выполненных работ и затрат: № 1 от 25.03.2009, №№ 2, 3 от 29.06.2009 (том 1 л. 30 - 47).указанные акты подписаны ООО «СК «Мирмэкс» и ООО «ОПСК» без замечаний и возражений относительно качества и объёма выполненных работ.

ООО «ОПСК» в счёт оплаты перечислило на расчетный счет истца 5 000 000 руб., что подтверждается платежными поручениями: № 47 от 22.05.2009, № 59 от 16.06.2009, № 88 от 03.07.2009 и актом сверки расчётов (том 1  л. 26 - 28, 48).

Согласно представленному в материалы дела акту приёмки законченного строительством объекта (КС - 11) № 1 от 21.04.2009 Администрацией Калачинского района Омской области была осуществлена приёмка объекта «Спортивный  комплекс.  Стадион - площадка  (1 - я  очередь)» (том 1 л. 144 - 146).

В соответствии с распоряжением Главы Калачинского муниципального района от 09.07.2010 № 135 - р объект «Спорткомплекс. Стадион - площадка (1 - я очередь)» на основании акта о приеме - передаче здания № 29 от 20.07.2010 передан на баланс Комитета по управлению муниципальным имуществом Администрации Калачинского района. Балансовая стоимость объекта 51 340 776 руб. (том 1 л.119 - 122).

На основании распоряжения Минимущества Омской области от 05.08.2010 № 1106 - р, акта приёма - передачи от 26.08.2010 в собственность Омской области было передано недвижимое имущество: незавершенное строительство «Физкультурно - оздоровительный комплекс, 2 - я очередь» (балансовой стоимостью 2 883 038 руб.) и земельный участок, с кадастровым номером 55:34:010303:112, общей площадью 6 365 кв.м. (балансовой стоимостью 5 316 302 руб. 60 коп.) (том 1 л. 90 - 94).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «СК «Мирмэкс» в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований явился причиной подачи истцом апелляционной жалобы, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с частью 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Частью 1 статьи 708 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

По правилам статьи 190 ГК РФ, установленный сделкой срок может определяться календарной датой, истечением периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Исходя из буквального толкования данных норм права следует, что наряду с предметом договора, существенными условиями договора подряда является срок выполнения работ по договору, без согласования которого, договор не может считаться заключенным.

Из условий рассматриваемого договора субподряда № 5 от 05.03.2009, невозможно определить сроки выполнения работ, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно признал названный договор незаключенным.

В отсутствие между сторонами договорных отношений следует применять нормы главы 60 ГК РФ, на что верно обратил внимание податель жалобы.

Данный вывод согласуется с правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 25.11.2008 № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации». Согласно данному пункту Информационного письма, в случае незаключенности договора подряда, по которому произведено исполнение, с заказчика подлежит взысканию неосновательное обогащение.

В соответствии со статьей 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Так, из анализа статьи 1102 ГК РФ следует, что обязательства из неосновательного обогащения возникают при наличии трех условий: имело место приобретение или сбережение имущества; приобретение или сбережение произведено за счет другого лица; отсутствие правовых оснований для приобретения или сбережения имущества.

Помимо прочего суд апелляционной инстанции считает необходимым добавить, что в условиях предъявления к приемке работ, выполненных по договору подряда, впоследствии признанного незаключенным, для разрешения вопроса о неосновательном обогащении (сбережении) исследованию подлежит наличие потребительской ценности в момент приемки.

В первую очередь, исследуется наличие заказа на работы и их приёмка заказчиком.

Как указано выше работы выполненные истцом на общую сумму 30 000 000 руб. приняты генподрядчиком без замечаний, о чём свидетельствуют акты о приёмке выполненных работ (форма КС - 2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС - 3) подписанные ООО «ОПСК» и ООО «СК «Мирмэкс».

Заказчиком (Администрацией Калачинского района) законченный строительством объект «Спортивный  комплекс.  Стадион - площадка  (1 - я  очередь)» принят по акту (форма КС - 11) № 1 от 21.04.2009.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о потребительской ценности для заказчика результата выполненных ООО «СК «Мирмэкс» работ.

То, как впоследствии поступает заказчик с результатом работ, не имеет правового значения, поскольку это уже относится к усмотрению заказчика.

Из части 1 статьи 706 ГК РФ следует, что если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

Согласно абзацу 2 части 3 статьи 706 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

В соответствии с разъяснениями Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в пункте 9 информационного письма от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», согласно которым расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (часть 4 статьи 706 ГК РФ), либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генподрядчика.

В материалы дела представлено дополнительное соглашение от 09.06.2009 к договору № 5 строительного подряда от 05.03.2009 (том 1 л. 21), заключенное между Администрацией Калачинского района (заказчик), ООО «ОПСК» (генподрядчик), ООО «СК «Мирмэкс» (субподрядчик), по условиям которого заказчик обязуется перечислить денежные средства в оплату выполненных субподрядчиком работ на основании подписанных субподрядчиком и генподрядчиком актов выполненных работ формы КС - 2 и справки формы КС - 3, напрямую субподрядчику, одновременно уменьшив вознаграждение по муниципальному контракту, причитающееся генподрядчику. Заказчик гарантирует расчёт с субподрядчиком в полном объёме в срок до 15.11.2009.

Вид договора определяется содержанием основных прав и обязанностей его сторон, а не его наименованием.

В предмет указанного дополнительного соглашения от 09.06.2009, несмотря на ссылку в наименовании на договор субподряда №5,  вошло соглашение заказчика и генподрядчика о порядке расчётов по муниципальному контракту за выполненные истцом (субподрядчиком)  и принятые генподрядчиком работы - а именно, установлена обязанность заказчика перечислить субподрядчику денежные средства в соответствии с подписанными между субподрядчиком и генподрядчиком актами.

Суд апелляционной инстанции считает, что незаключённость договора субподряда № 5 от 05.03.2009 не свидетельствует о недействительности порядка расчётов за работы выполненные субподрядчиком, согласованного Администрацией Калачинского района, ООО «ОПСК» и ООО «СК «Мирмэкс».

Указанное соглашение, несмотря на ссылку в наименовании на договор № 5 строительного подряда от 05.03.2009, устанавливает порядок расчётов заказчика именно по муниципальному контракту № 220 от 02.03.2009. В связи с чем, доводы Администрации Калачинского района (заказчик) о нарушении таким расчётом бюджетного законодательства отклоняются, как не соответствующие фактическим обстоятельствам.

В исковом заявлении ООО «СК «Мирмэкс» просило взыскать неосновательное обогащение с Администрации Калачинского района, ООО «ОПСК», Минимущества Омской области солидарно.

Согласно статье 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав по правилам статьи 71 АПК РФ в совокупности представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд, исходя из того, что: действующим законодательством и договором солидарная обязанность по оплате работ выполненных истцом не предусмотрена; установив обязанность заказчика по оплате работ напрямую субподрядчику, пришел к выводу об отсутствии оснований для солидарной ответственности ответчиков перед истцом. Единственным надлежащим ответчиком по заявленным ООО «СК «Мирмэкс» требованиям является Администрация Калачинского района.

Суд апелляционной инстанции считает, что Администрация Калачинского района необоснованно сберегла денежные средства за счёт истца.

Цена муниципального контракта составляет 69 665 138 руб. 95 коп. Согласно акту № 29 от 20.07.2010 о приёме - передаче здания (сооружения) (том 1 л. 120 - 122) объект «Спорткомплекс. Стадион - площадка 1 - я очередь.» принят Комитетом по управлению муниципальным имуществом Администрации Калачинского района к бухгалтерскому учёту по первоначальной стоимости 51 340 776 руб., из них истец выполнил работ на 30 000 000 руб., Администрация Калачинского района оплатила генподрядчику 28 713 000 руб. Из этих обстоятельств следует, что работы на объекте выполнялись и другими, помимо ООО «СК «Мирмэкс», субподрядчиками.

Из материалов дела и пояснений представителя Администрации Калачинского района следует, что генподрядчик (ООО «ОПСК») с апреля 2009 года и по настоящее время не заявлял Администрации Калачинского района требований об окончательном расчёте, Администрация также не производила окончательный расчет с генподрядчиком по своей инициативе. Указанные обстоятельства свидетельствуют о принятии заказчиком и генподрядчиком условий дополнительного соглашения от 09.06.2009 о порядке расчётов по муниципальному контракту № 220 от 02.03.2009 как действующих и  действительных.

Истец стороной муниципального контракта № 220 от 02.03.2009 не является. По общему правилу обязанность перед субподрядчиком по оплате выполненных работ имеется у генподрядчика, однако, учитывая условия дополнительного соглашения от 09.06.2009 и установленный им порядок расчётов, эта обязанность возложена на заказчика (Администрация Калачинского района).

При привлечении к работам на объекте нескольких субподрядчиков, представленные Администрацией Калачинского района в подтверждение оплаты работ выполненных на объекте «Спортивный комплекс. Стадион - площадка, г. Калачинск Омской области» платёжные поручения на общую сумму 28 713 000 руб. (том 1 л. 96 - 117) допустимыми доказательствами перечисления генподрядчику денежных средств именно в счёт оплаты работ,  выполненных истцом, не являются, поскольку счета, указанные в назначении платежей не представлены, отношение этих счетов к имеющимся в материалах дела актам формы КС - 2, подписанных между ООО «ОПСК» и ООО «СК «Мирмэкс» не доказано.