ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 октября 2011 года Дело N А21-3853/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2011 года Постановление изготовлено в полном объеме 10 октября 2011 года Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Масенковой И.В. судей Лариной Т.С., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания: Шатуновой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-13257/2011) ООО «Горное» на определение Арбитражного суда Калининградской области от 27.06.2011 по делу N А21-3853/2009 (судья Емельянов Н.В.), принятое по заявлению ООО «Горное» о включении требований в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) «Гусевский»

при участии: от заявителя: не явился, извещен от должника: конкурсный управляющий Колобошников А.Б. по определению от 24.06.2011, решению от 25.11.2010

установил:

В процедуре конкурсного производства, открытой в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Гусевский» (далее - должник, ООО «Гусевский»), место нахождения: 238033, Калининградская обл., Гусевский район, пос. Маяковское, ул. Маяковского, д. 10, ОГРН 1073914000357 решением Арбитражного суда Калининградской области от 25.11.2010, Общество с ограниченной ответственностью «Горное» (далее - заявитель, ООО «Горное»), место нахождения: 236029, Калининград, ул. Гайдара, д. 161, ОГРН 1033911501447 обратилось с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника 64 036 000 руб.

Основания заявления требования на указанную сумму - Соглашение об исполнении обязательств от 07.02.2008, заключенное между ООО «Гусевский» и ООО «Горное» (л.д. 8-11), не исполненное должником.

Определением суда первой инстанции от 27.06.2011 ООО «Горное» отказано в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов ООО «Гусевский».

Основанием для отказа во включении заявленного требования в реестр требований кредиторов должника явились выводы суда об отсутствии доказательств, что имущество, переданное в залог банку в качестве обеспечения обязательств должника, утрачено заявителем в ходе исполнительного производства. Напротив, из представленных в материалы дела документов следует, что земельные участки как находились в собственности ООО «Горное», так собственностью заявителя и являются. То обстоятельство, что имущество обременено, не является основанием для включения его стоимости в реестр требований кредиторов должника. Доказательств, что ООО «Горное» исполнило обязательство за должника суду не представлено. Кроме того, суд признал обоснованными доводы конкурсного управляющего должника о недоказанности размера заявленного требования - 64 036 000 руб.

На определение суда ООО «Горное» подана апелляционная жалоба, в которой указано на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права.

По мнению подателя жалобы, судом не учтено, что кредиторская задолженность ООО «Гусевский» перед ООО «Горное» образовалась в соответствии с условиями Соглашения об исполнении обязательств от 07.02.2008, по условиям которого была согласована общая оценочная стоимость предоставляемого кредитором (заявителем) залога (земельных участков) должнику - 64 036 000 руб., а также предусмотрена обязанность должника возместить кредитору оценочную стоимость земельных участков в случаях: - неисполнения или ненадлежащего исполнения должником его обязательств по кредитному договору N 8626-103008 по погашению кредита и/или уплате процентов, и/или плат за открытие кредитной линии, и/или за пользование лимитом кредитной линии, и/или за резервирование ресурсов, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение продолжается в течение периода, превышающего 3 (три) календарных дня;

- использования кредита, выданного по кредитному договору N 8626-103008 не по целевому назначению;

- предъявления заявления в арбитражный суд о признании заемщика несостоятельным (банкротом) в установленном действующим законодательством РФ порядке;

- в случае обращения взыскания на имущество, указанное в пункте 2.1 Соглашения, по решению суда в результате ненадлежащего исполнения должником кредитного договора N 8626-103008.

ООО «Горное» полагает, что, поскольку им были исполнены обязательства по Соглашению от 07.02.2008, а на заложенное имущество обращено взыскание на основании решения Полесского районного суда Калининградской области от 25.03.2009 по делу N2-22/2009, то в соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежали исполнению обязательства ООО «Гусевский» по возмещению оценочной стоимости земельных участков, обремененных залогом. Соглашение является действующим, заключено в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, не оспорено и не признано недействительным заинтересованными лицами.

В апелляционной жалобе указано на ошибочность вывода суда о том, что имущество в настоящее время не реализовано и находится в собственности у ООО «Горное», поскольку данное обстоятельство не может являться основанием для отказа во включении заявленного требования в реестр требований кредиторов должника, так как по условиям Соглашения ООО «Гусевский» обязалось возместить оценочную стоимость заложенного имущества в случае предъявления в суд заявления о признании заемщика несостоятельным (банкротом), а также в случае обращения взыскания на имущество по решению суда в результате ненадлежащего исполнения должником кредитного договора N 8626-103008, а не в случае его полной реализации в рамках исполнительного производства.

Кроме того, податель жалобы полагает, что судом не дана оценка имеющимся в деле доказательствам, в том числе сообщению УФССП России по Калининградской области от 22.06.2011 N 33352/11/27/39. Поскольку земельные участки в течение одного месяца не были реализованы по причине отсутствия спроса, 10.12.2010 исполнительное производство было окончено в связи с отзывом взыскателем исполнительного документа. Таким образом, земельные участки до настоящего времени находятся в залоге у банка, который вправе вновь предъявить к исполнению в службу судебных приставов исполнительный лист, даже после ликвидации ООО «Гусевский» и исключения его из ЕГРЮЛ, в результате чего ООО «Горное» будет лишено и своего имущества и права регрессного требования к ООО «Гусевский». Данные действия расцениваются как злоупотребление правом, что в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации недопустимо.

Не согласен податель жалобы и с выводом суда о недоказанности заявленного требования по размеру, поскольку данная сумма основана на условиях Соглашения об исполнении обязательств.

ООО «Горное» просит отменить обжалуемое определение и разрешить вопрос по существу, включив сумму 64 036 000 руб. в реестр требований кредиторов ООО «Гусевский».

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсные кредиторы должника - ИП Долгов А.А., ИП Долгов Д.А., ЗАО «Имени Фурманова», ООО «Зерно Торг», ООО «Зерновой Трейд», ООО «Гусевмолоко» указано на отсутствие оснований для отмены обжалуемого определения, поскольку земельные участки, переданные в залог банку, до настоящего времени находятся в собственности ООО «Горное», что исключает включение его требования в реестр требований кредиторов должника.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

В судебном заседании конкурсный управляющий возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая ее доводы необоснованными, а обжалуемый судебный акт - соответствующим нормам законодательства.

Иные участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы в их отсутствие.

Заслушав объяснения конкурсного управляющего должника, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, апелляционный суд считает, что основания для отмены обжалуемого определения отсутствуют.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что 07.02.2008 между Банком и ООО «Гусевский» заключен договор N 8626-103008 об открытии возобновляемой кредитной линии (далее - кредитный договор), в рамках которого ООО «Гусевский» открыт кредит на сумму 29 600 000 руб.

07.02.2008 между Банком и ООО «Горное» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Гусевский» по кредитному договору заключен договор ипотеки N 8626-100808/И1 на передачу в залог земельных участков, расположенных в Калининградской области, Озерский район, пос. Красноярское), принадлежащих залогодателю.

07.02.2008 между ООО «Гусевский» и ООО «Горное» заключено Соглашение об исполнении обязательств (л.д. 8-11), в соответствии с которым согласованы условия передачи в залог Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации (ОАО) (далее - Банк) принадлежащих ООО «Горное» на праве собственности земельных участков.

В пункте 2.7 Соглашения стороны установили общую оценочную стоимость предоставляемого в залог имущества - 64 036 000 руб.

Пунктом 2.6 Соглашения установлена обязанность ООО «Гусевский» возместить кредитору оценочную стоимость земельных участков при наступлении определенных обстоятельств, в числе которых указаны:

- неисполнение или ненадлежащее исполнение должником его обязательств по кредитному договору N 8626-103008 по погашению кредита и/или уплате процентов, и/или плат за открытие кредитной линии, и/или за пользование лимитом кредитной линии, и/или за резервирование ресурсов, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение продолжается в течение периода, превышающего 3 (три) календарных дня;

- использование кредита, выданного по кредитному договору N 8626-103008 не по целевому назначению;

- предъявление заявления в арбитражный суд о признании заемщика несостоятельным (банкротом) в установленном действующим законодательством РФ порядке;

- в случае обращения взыскания на имущество, указанное в пункте 2.1 Соглашения, по решению суда в результате ненадлежащего исполнения должником кредитного договора N 8626-103008.

Решением Полесского районного суда Калининградской области от 25.03.2009 с ООО «Гусевский», ООО «Меркурий-Балт», ООО Мясокомбинат Меркурий», ООО «Меркурий Альянс» и Разаренова В.Ю. в пользу Банка солидарно взыскана задолженность в размере 30 398 514,19 руб. и обращено взыскание на четыре земельных участка, принадлежащих ООО «Горное», установлена начальная цена продажи заложенного имущества.

На основании решения суда от 25.03.2009 выдан исполнительный лист N 2-22/3009 от 25.03.2009.

11.06.2010 судебным приставом-исполнителем Управления Федеральной службы судебных приставов по Калининградской области возбуждено исполнительное производство, 07.06.2010 наложен арест на четыре земельных участка, принадлежащих ООО «Горное» с выставлением заложенного имущества на торги.

10.12.2010 исполнительный лист, предъявленный в отношении ООО «Горное», был отозван взыскателем (Банком), в связи с чем земельные участки сняты с торгов, судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об окончании исполнительного производства в отношении ООО «Горное».

Решением от 25.11.2010 ООО «Гусевское» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, сообщение о чем опубликовано в газете «Коммерсантъ» N 5 от 15.01.2011.

Полагая, что наступили последствия, предусмотренные Соглашением об исполнении обязательств от 07.02.2008, ООО «Горное» обратилось в суд с настоящим заявлением о включении задолженности в размере 64 036 000 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Согласно статье 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) конкурсными кредиторами в деле о банкротстве признаются лица, имеющие по отношению к должнику право требования по денежным обязательствам. При этом денежным обязательством является обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Для включения в реестр требований кредиторов у должника должна иметься обязанность уплатить ООО «Горное» определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно статье 387 Гражданского кодекса Российской Федерации права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств, в том числе вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству.

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Согласно пункту 1 статьи 365 Гражданского кодекса Российской Федерации к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Исходя из совокупного анализа вышеприведенных норм закона, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о ничтожности условий соглашения об исполнении обязательств от 07.02.2008, которыми предусмотрена ответственность ООО «Гусевское» в виде обязанности возместить кредитору оценочную стоимость земельных участков при наступлении обстоятельств, перечисленных в пункте 2.6 указанного соглашения, поскольку данное условие предоставляет залогодателю право на удовлетворение регрессного требования в отсутствие фактического исполнения обязательства за должника, что прямо противоречит положениям Гражданского кодекса Российской Федерации о переходе прав кредитора к залогодержателю.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

ООО «Горное» является субъектом предпринимательской деятельности.

Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абзац 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статей 334, 350 Гражданского кодекса Российской Федерации сущность залога для залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, заключается в предоставлении предмета залога в обеспечение чужого обязательства, залогодатель при заключении договора залога допускает прекращение права собственности на предмет залога по обстоятельствам, от него не зависящим, то есть возникновение в будущем реального ущерба в размере стоимости предмета залога.

Таким образом, ООО «Горное», действуя в соответствии со статьями 2, 9, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации на свой риск, добросовестно и разумно, заключив договор ипотеки N 8626-100808/И1 от 07.02.2008, добровольно приняло на себя ответственность по обязательствам ООО «Гусевское» по кредитному договору в пределах суммы, которая в случае обращения взыскания на заложенное имущество, может быть выручена от его реализации.

При этом заявитель, как залогодатель, должен был и мог разумно предвидеть наступление тех последствий (в том числе неплатежеспособность заемщика), которые приведены в обоснование заявления.

Как правильно отмечено судом первой инстанции, законом установлено, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходят материальные права кредитора: права требования по основному обязательству, уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, а также возмещения иных убытков, понесенных кредитором вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником. Объем перехода прав кредитора к поручителю определяется размером удовлетворенных требований кредитора.

Кроме того, из буквального толкования условий, содержащихся в пункте 2.6 Соглашения, следует, что его стороны установили основания, влекущие обязанность ООО «Гусевское» возместить, а не выплатить оценочную стоимость заложенного имущества. При этом термин возмещение в гражданском законодательстве означает компенсацию произведенных расходов, восстановление израсходованных факторов в натуральной или в денежной форме лицу, которое понесло расходы.

Из представленных в материалы дела доказательств не следует, что требования Банка были удовлетворены за счет заложенного имущества, принадлежащего ООО «Горное», и, следовательно, ООО «Горное» исполнило обязательство должника, то есть понесло расходы, в связи с чем права кредитора перешли к заявителю, равно, как и право регрессного требования, а значит, применительно к статье 2 Закона о банкротстве не доказано, что заявитель имеет по отношению к должнику право требования по денежному обязательству, подлежащему включению в реестр кредиторов должника.

Доводы жалобы отклоняются апелляционным судом, как несостоятельные, не подтвержденные имеющимися в материалах дела доказательствами и основанные на ошибочном толковании норм права.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем, оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 27.06.2011 по делу N А21-3853/2009 об отказе ООО «Горное» во включении требования в реестр требований кредиторов ООО «Гусевский» оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Горное» без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка