АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 21 мая 2010 года Дело N А27-8156/2009
Резолютивная часть решения объявлена 21 мая 2010 года
Решение в полном объеме изготовлено 21 мая 2010 года
Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Андугановой О.С.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Тарасовой В. В.
рассмотрев в судебном заседании дело по иску
Пятковой Валентины Григорьевны, г. Кемерово
к Козину Александру Владимировичу, г. Кемерово
третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество «Стройматериалы», г. Кемерово
о взыскании 320 490 руб. убытков
при участии:
от истца: Пяткова Валентина Григорьевна, паспорт, Майер Н. Р., представитель по доверенности от 12.05.2010года №2497, паспорт, Сухалькова И. В., представитель по доверенности от 05.10.2009года №6486, паспорт
от ответчика - Козин А. В., паспорт гражданина РФ, Загляда О. В., представитель по доверенности от 21.05.2010года №1308, паспорт
от третьего лица - Загляда О. В., представитель по доверенности от 17.05.2010года, паспорт, Абызов В. Д., представитель по доверенности от 28.09.2009г., паспорт
у с т а н о в и л:
Пяткова Валентина Григорьевна, г. Кемерово обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области к Козину Александру Владимировичу, г. Кемерово о взыскании 320 490 руб. убытков, причиненных занижением стоимости выкупленных у нее акций ОАО «Стройматериалы», акционером которого истец являлась до момента выкупа принадлежащих ей акций.
Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 30.06.2009года иск был принят к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 03 августа 2009года, которое судом откладывалось на 18 августа 2009года, определением от 03 августа 2009года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено открытое акционерное общество «Стройматериалы», определением от 18 августа 2009года предварительное судебное заседание отложено на 28 августа 2009года.
В ходе судебного заседания истец в редакции ходатайства об увеличении размера исковых требований настаивал, просил суд взыскать с ответчика убытки, причиненные занижением стоимости выкупаемых им акций в размере 1 559 304 рубля.
Ответчик на иск возразил по основаниям, изложенным в отзыве на иск, указывает, что Козин А. В. являлся по состоянию на 01.07.2008года владельцем 645 обыкновенных акций ОАО «Стройматериалы», что составляло 28,04% от общего числа акций общества. Совместно с аффилированными лицами Козину А. В. принадлежало 2237 акций, что составляло 97, 26% от общего числа акций ОАО «Стройматериалы» Ссылаясь на отчет ООО «Салюр», согласно которому рыночная цена выкупаемых акций на дату направления им требования о выкупе составила 1061 руб. за акцию, полагает правомерным определение цены выкупаемых у истца акций в размере 1065 руб. за одну акцию Указывает, что по более высокой цене у других акционеров акции не выкупались, истец не доказал занижение стоимости выкупленных ответчиком акций. Также ответчик дополнительно указывает о соблюдении при выкупе акций положений статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» и положений статьи 7 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах».
Третье лицо поддержало позицию ответчика по делу.
Суд, исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, счел иск подлежащим частичному удовлетворению.
Как следует из материалов дела, акционерное общество открытого типа «Стройматериалы» было создано в процессе приватизации и зарегистрировано Постановлением Администрации города Кемерово №96 28 апреля 1993года.
18.06.1993года зарегистрирован выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций АООТ «Стройматериалы размещенных в процессе приватизации в количестве 2 300 штук номинальной стоимостью 1 рубль (государственный регистрационный номер 39-1п-00307), впоследствии выпуск акаций АООТ «Стройматериалы» не осуществлялся.
Согласно списка работников АООТ «Стройматериалы», выкупивших акции предприятия при приватизации, Пятковой Валентине Григорьевне принадлежало 54 акции АООТ «Стройматериалы».
Согласно представленного истцом в материалы дела реестра акционеров ОАО «Стройматериалы» по состоянию на 20 февраля 2008года, регистрационного журнала реестра акционеров №1 по состоянию на 31.07.2008года, а также представленных истцом в материалы дела договоров купли - продажи акций ОАО «Стройматериалы», Козину Александру Владимировичу по состоянию на 01 июля 2006года принадлежало 645 акций ОАО «Стройматериалы», Козину Владимиру Петровичу (отцу Козина А. В.) - 1166 акций, Козиной Анне Андреевне (мать Козина А. В.) 426 акций, всего - 2 237 акций, что в процентном отношении составило 97,26% от всех размещенных акций ОАО «Стройматериалы». Факт принадлежности Козину Александру Владимировичу с его аффилированными лицами 97, 26% акций ОАО «Стройматериалы по состоянию на 01.07.2006года подтверждается представленными истцом и третьим лицом в материалы дела договорами купли - продажи акций, по которым Козин А. В. и его аффилированные лица (родители) производили выкуп акций ОАО «Стройматериалы», Представленные в материалы дела договоры купли - продажи акций исследовались судом. Кроме того, ответчик в ходе судебного заседания, состоявшегося 05-12 февраля 2010года под роспись в протоколе судебного заседания в порядке части 3 статьи 70 АПК РФ подтвердил принадлежность ему с его аффилированными лицами по состоянию именно на 01 июля 2006года 97, 26% акций ОАО «Стройматериалы» .
31.07.2008года Козин Александр Владимирович направил в ОАО «Стрйоматериалы» на основании ст. 84.8 Федерального закона №208- ФЗ от 26.12.1995года требование о выкупе у остальных акционеров, в том числе, у Пятковой В. Г. принадлежащих им акций по цене в размере 1065 руб. за одну акцию.
Принадлежащие Пятковой В. Г. акции в количестве 54 штуки были выкуплены ответчиком по цене 1065 руб. за акции посредством оплаты суммы в размере 57 510 руб. непосредственно истцу, что подтверждается распиской от 25.11.2008года.
Истец, ссылаясь на занижение стоимости выкупленных у нее ответчиком акций обратилась в суд с настоящим иском, мотивировав требования тем, что занижением стоимости приобретенных у нее акций ее причинены убытки, размер которых, с учетом ходатайства об увеличении размера исковых требований был определен на основании экспертного заключения Кузбасской торгово - промышленной палаты от 25.12.2009года.
Суд, проверяя соблюдение ответчиком всей процедуры выкупа акций у истца как миноритарного акционера ОАО «Стройматериалы», установил нарушения требований Федерального закона при выкупе акций.
Главой ХI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», поименованной как «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества» введен институт принудительного выкупа акций открытого акционерного общества. Указанный институт был введен Федеральным законом от 05 января 2006года №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», в соответствии со статьей 7 которого лицо, которое на 1 июля 2006года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах"), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции такого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции такого общества, по требованию их владельцев в соответствии с настоящей статьей.
Выкуп ценных бумаг осуществляется в соответствии со статьей 84.7 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.
Лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг. В случае направления требования о выкупе ценных бумаг положения частей 1 - 4 настоящей статьи не применяются. (в ред. Федерального закона от 24.07.2007 N 220-ФЗ)
Цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже:
1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;
2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;
3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.
При определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.
Таким образом, истец, являющийся с его аффилированными лицами по состоянию на 01.07.2006года владельцем более 95% акций ОАО «Стройматериалы» и направивший через ОАО «Стройматериалы» остальным акционерам, в том числе, и Пятковой В. Г. требование о принудительном выкупе акций ОАО «Стройматериалы», должен был соблюдать предусмотренный пунктом 6 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006года №7-ФЗ порядок определения цены выкупаемых у Пятковой В. Г. акций ОАО «Стройматериалы».
Как следует из материалов дела, ответчиком цена, по которой был осуществлен выкуп акций у Пятковой В. Г., была определена на основании отчета общества с ограниченной ответственностью «Салюр» №15-06-08 от 31 июля 2008года, согласно которому рыночная стоимость одной обыкновенной акции пакета простых бездокументарных акций ОАО «Стройматериалы» по состоянию на дату оценки 31 июля 2008года, составляет 1061 рубль. В подтверждение достоверности указанного отчета ответчиком представлено заключение индивидуального предпринимателя Миасипова Ф. Н. от 15.09.2008года, который в своем заключении указал, что отчет №15-06-08 «Об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции пакета простых бездокументарных акций « ОАО «Стройматериалы», выполненный ООО «Салюр», соответствует требованиям Федерального закона «Об оценочной деятельности в РФ» и Федеральных стандартов оценки, обязательных для применения в РФ, итоговая величина стоимости одной обыкновенной акции ОАО «Стройматериалы» 1061 руб., установленная в исследуемом отчете об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО «Стройматериалы» достоверна и может быть рекомендована для целей совершения сделки.
Однако, указанное заключение на отчет предпринимателя Миасипова Ф. Н. не свидетельствует о соблюдении ответчиком предусмотренного пунктами 6 и 7 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006года №7 - ФЗ порядка определения цены выкупаемых ценных бумаг, согласно которых стоимость цены выкупаемых ценных бумаг должна быть подтверждена саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета; при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.
Согласно п. п. 2 п. 6 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2007года №7-ФЗ порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности.
Таким образом, экспертизу отчета об оценке может проводить и должна быть проведена непосредственно саморегулируемой организацией оценщиков, а не оценщиком - физическим лицом, который является членом одной из саморегулируемых организаций оценщиков. Между тем, истцом в материалы дела не представлены доказательства дачи положительного заключения и проведения экспертизы отчета ООО «Салюр» №15-06-08 саморегулирумой организацией оценщиков, соответствующей требованиям, предъявляемым Положением о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы.
Доводы ответчика об отсутствии на момент выкупа ценных бумаг реестра саморегулируемых организаций оценщиков документально не подтвержден и опровергается материалами дела, поскольку непосредственно к отчету ООО «Салюр» приложено свидетельство №1728 от 01 февраля 2008года, которым подтверждается то обстоятельство, что Сюткина Г. Э. является членом Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая межрегиональная ассоциация специалистов - оценщиков», которое, как следует из того же свидетельства, состоит в едином государственном реестре саморегулируемых организаций оценщиков с 28.06.2007года под номером 0001. Таким же образом, из заключения Миасипова Ф. Н. следует, что последний является членом НП «Саморегулируемая организация оценщиков «Сибирь».
Таким образом, материалы дела свидетельствуют о том, что реестр саморегулируемых организаций оценщиков ведется с 2007года и ответчик в порядке статьи 65 АПК РФ не представил в материалы дела достоверные доказательства, свидетельствующие об отсутствии на дату осуществления выкупа акций и составления отчета ООО «Салюр» (31 июля 2008года) реестра саморегулируемых организаций оценщиков, отсутствие объективной возможности получения заключения саморегулируемой организации оценщиков на отчет ООО «Салюр» №15-06-08 от 31.07.2008года.
Учитывая, что положениями пунктов 6 и 7 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006года №7-ФЗ предусмотрен обязательный порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, который в данном случае ответчиком не был соблюден, суд не может принять как достоверную и подтвержденную стоимость цены выкупа акций ОАО «Стройматериалы», определенную на основании отчета ООО «Салюр» №15-06-08 от 31.07.2008года, в связи с чем, судом были проведены по делу экспертизы определения рыночной цены акций ОАО «Стройматериалы» в пакете акций общества по состоянию на 31.07.2008года (на дату направления ответчиком требования о выкупе акций ОАО «Стройматериалы»).
Давая оценку заключениям, которые были получены в рамках проведения судебных экспертиз, суд не может принять как достоверное доказательство определения рыночной стоимости одной акции ОАО «Стройматериалы» в неконтрольном пакете акций ОАО «Стрйомтаериалы» заключение Кузбасской торгово - промышленной палаты от 25.12.2009года, поскольку указанное заключение содержит целый ряд арифметических ошибок, противоречий, на что указал суд в определении от 12 февраля 2010голда по делу о назначении повторной экспертизы Так, экспертом при составлении заключения допущен целый ряд арифметических ошибок, которые влияют на итоговый результат определения рыночной стоимости акций ОАО «Стройматериалы», а именно при расчете коэффициента автономии экспертом допущена арифметическая ошибка (страница 27-28 заключения), при расчете анализа финансового положения и эффективности деятельности ОАО «Стройматериалы» коэффициент маневренности капитала рассчитан из одного значения (стр. 27). В ходе судебного заседания состоявшегося 05-12.февраля 2010года эксперт согласился с рядом замечаний по представленному в материалы дела отчету в связи с чем, представил в материалы дела дополнение к экспертному заключению №4/169, в котором также допущен целый ряд арифметических ошибок. Так, при определении физического износа по магазину, расположенному в г. Кемерово, ул. Красноармейская, 116 отсутствует обоснование величины накопленного износа, доказательства проведения визуального осмотра магазина, на что ссылается эксперт в отчете, в материалы дела не представлены, коэффициенты фактического износа взяты из технических паспортов объектов, а не из фактического осмотра, неверно указана скорректированная стоимость здания склада в таблице на странице 13 дополнения к отчету, что в итоге повлияло на расчет рыночной стоимости здания склада и итоговую величину рыночной стоимости акций ОАО «Стройматериалы». Указанное заключение суд не может принять как доказательство определения действительной рыночной стоимости акции ОАО «Стройматериалы» в неконтрольном пакете акций ОАО «Стройматериалы» на дату направления ответчиком требования о выкупе.
Относительно экспертного заключения эксперта Гущиной В. И. от 05.04.2010года (регистрационный номер №40/2010) лица, участвующие в деле в ходе судебного разбирательства замечаний не высказали, достоверность произведенной оценки не оспорили. Экспертиза определения рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО «Стройматериалы» в неконтрольном пакете акций ОАО «Стройматериалы» по состоянию на 31.07.2008года проведена экспертом Гущиной В. И. на основании определения суда от 12.02.2010 года о проведении повторной экспертизы по делу, эксперт предупрежден судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, экспертное заключение №40/2010 от 05.04.2010года соответствует требованиям статьи 11 Федерального закона от 29.07.1998года №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», сторонами не оспорено. У суда нет оснований сомневаться в достоверности проведенной экспертом Гущиной В. И. оценки стоимости одной акции ОАО «Стройматериалы» в неконтрольном пакете акций ОАО «Стройматериалы» по состоянию на 31.07.2008года, которая составила 19 134, 78 рублей за одну акцию.
