АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 11 октября 2011 года  Дело N А27-8294/2011

Резолютивная часть решения объявлена 06 октября 2011 г. Полный текст решения изготовлен 11 октября 2011 г.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе: судьи В.Я. Драпезо, при ведении протокола секретарем судебного заседания С.С. Салтыковой,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Кемеровская птицефабрика», п. Ясногорский Кемеровский район

к Кемеровской таможне, г. Кемерово

о признании незаконным постановления от 20.06.2011 №10608000-365/2010 в части назначения административного штрафа,

при участии:

от заявителя -  Рыженков Е.В. - представитель на основании доверенности от 03.10.2011 б/н,

от Кемеровской таможни - Топоркова Л.В. - старший уполномоченный отдела административных расследований по доверенности от 30.03.2011, Боева Т.В. - заместитель начальника правового отдела по доверенности от 25.01.2010,

у с т а н о в и л :

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Кемеровская птицефабрика» (далее «Общество», «ООО «ТК «КПФ») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Кемеровской таможне (далее «Таможня») о признании незаконным постановления 20.06.2011 №10608000-365/2010 в части назначения административного штрафа и взыскания издержек по делу об административном правонарушении.

Определением от 22.08.2011 судебное разбирательство в соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее «АПК РФ») откладывалось до 10 часов 00 минут 04.10.2011 в связи с необходимостью представления лицами, участвующими в деле, дополнительных доказательств.

В судебном заседании 04.10.2011 объявлялся перерыв до 16 часов 00 минут 06.10.2011.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования, представил дополнительные доказательства.

Представители Таможни возражали против требований, изложенных в заявлении, представили запрошенные судом материалы.

Общество в заявлении и его представитель в судебном заседании указывают, что оспариваемое постановление Кемеровской таможни является незаконным, необоснованным и подлежащим отмене в части назначения административного штрафа в размере 500000 руб. и взыскания издержек по делу об административном правонарушении.

В обоснование указанного довода Общество ссылается на следующие обстоятельства.

Во-первых, таможенный орган при назначении Обществу административного наказания не проверил и не учел имущественное и финансовое положение ООО «ТК «КПФ», а также указал на обстоятельство, отягчающее ответственность Общества - продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченного органа прекратить его. Между тем, наличие подобного обстоятельства не подтверждается материалами дела.

Назначение необоснованно высокого размера штрафа, по мнению Общества, нарушает имущественные права ООО «ТК «КПФ» и не соответствует принципу законности и справедливости.

Во-вторых, Кемеровская таможня не законно возложила на Общество издержки, понесенные административным органом по рассматриваемому административному делу, а именно: 12000 руб. на оплату услуг переводчика, которые в соответствии со статьей 24.7 КоАП РФ должны возмещаться за счет соответствующего бюджета, и 5260 руб. на оплату проведения экспертизы, назначенной по инициативе таможенного органа.

В отношении пропуска таможенным органом срока составления протокола об административном правонарушении представитель Общества в судебном заседании указал, что с учетом представленных Таможней доказательств уведомления Общества о продлении срока административного расследования, Общество не настаивает на указанном доводе.

Таможня в отзыве и ее представители в судебном заседании указывают, что, во-первых, довод заявителя о том, что таможенным органом нарушены сроки составления протокола об административном правонарушении, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку срок административного расследования в соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 28.7 КоАП РФ по мотивированному ходатайству должностного лица, в производстве которого находилось дело об административном правонарушении, неоднократно продлевался решениями руководителя Сибирской оперативной таможни, являющейся вышестоящим таможенным органом по отношению к Кемеровской таможне. При этом общий период проведения административного расследования не превысил установленного пунктом 2 части 5 статьи 28.7 КоАП РФ шестимесячного срока.

Во-вторых, Таможня указывает на то обстоятельство, что довод заявителя о незаконном применении к нему максимального наказания, предусмотренного санкцией части 1 статьи 16.9 КоАП РФ, является несостоятельным.

С одной стороны, при назначении наказания таможенным органом в качестве отягчающего обстоятельства было учтено то, что после обнаружения Таможней незаконной выдачи Обществом части товара, находящегося на временном хранении, и устного требования уполномоченных должностных лиц таможенного органа прекратить противоправное поведение, Обществом была выдана со склада оставшаяся часть товара, что свидетельствует о продолжении противоправного поведения и является отягчающим обстоятельством.

С другой стороны, указывая, что таможенный орган при назначении наказания не учел смягчающие ответственность Общества обстоятельства, ссылаясь на право суда признать какие-либо обстоятельства в качестве смягчающих административную ответственность, заявитель не приводит ни одного обстоятельства, которое, по его мнению, должно быть признано таможенным органом или судом в качестве такового и учтено при назначении наказания.

Относительно доводов заявителя о несоответствии назначенного административного наказания имущественному и финансовому положению лица, привлекаемого к административной ответственности, Таможня отмечает, что в ходе производства по делу об административном правонарушении у законного представителя Общества были истребованы сведения о финансово-хозяйственной деятельности ООО «ТК «КПФ», что подтверждается определениями от 28.01.2011, 28.02.2011 и от 24.03.2011, однако указанные сведения таможенному органу представлены не были.

Кроме того, документы об имущественном и финансовом положении Общества, подтверждающие невозможность назначения Обществу административного штрафа в определенном таможенным органом размере, не приложены и к заявлению, поданному в арбитражный суд.

В-третьих, обязанность по оплате издержек, понесенных Кемеровской таможней при производстве по делу об административном правонарушении, правомерно возложена таможенным органом на Общество, исходя из следующего.

Положения, регламентирующие участие в производстве по делу об административном правонарушении переводчика, содержатся в статье 25.10 КоАП РФ и призваны обеспечить защиту государством прав лиц, участвующих в административном производстве и не владеющих языком, на котором ведется производство по делу. В силу чего данные издержки возлагаются на соответствующий бюджет.

Поскольку все лица, участвующие в производстве по делу №10608000-365/2010, владели языком, на котором велось производство по указанному делу, переводчик к участию в производстве по делу не привлекался.

В то же время, в связи с тем, что таможенным органом были обнаружены противоречия в полученных сведениях о наименовании товара, являющегося предметом административного правонарушения, у таможенного органа возникла необходимость получения перевода на русский язык документов, представленных по запросу Таможни поставщиком товара - фирмой FIT Farm Innovation Team GmbH. Следовательно переводчик Ассоциации профессиональных переводчиков при оказании государственному органу соответствующих услуг, фактически выступал в качестве лица, обладающего познаниями, необходимыми для оказания содействия в обнаружении (получении) доказательств, то есть в качестве специалиста.

В соответствии с положениями частей 1 и 3 статьи 24.7 КоАП РФ издержки по делу об административном правонарушении в виде сумм, выплачиваемых, в том числе, специалистам и экспертам, задействованным в процессе административного расследования, относятся за счет юридического лица, привлеченного к административной ответственности.

Рассмотрев имеющиеся в деле доказательства, суд установил следующее.

07.04.2010 между Обществом (Покупатель) и фирмой FIT Farm Innovation Team GmbH (Продавец) был заключен внешнеторговый контракт №20-2010, в соответствии с пунктом 1.1 которого Продавец продает, а Покупатель покупает на условиях FCA (Инкотермс 2000) инкубатор промышленный согласно Приложению №1 к указанному контракту.

В период с 25.10.2010 по 10.11.2010 во исполнение указанного контракта в адрес ООО «ТК «КПФ» согласно товаросопроводительным документам GMR№135638, №0125639, №0153333, №0154521, №0153314, №0125546 и №047878 поступил товар в количестве 212 грузовых мест, который был размещен во Временной зоне таможенного контроля (далее ВЗТК»), созданной в соответствии с Приказами Кемеровской таможни от 11.11.2010 №1640-КМ и от 13.11.2010 №1664-КМ и расположенной по адресу: г. Кемерово, ул. Чистопольская, д. 5.

15.11.2010 Общество предъявило на Кузбасский таможенный пост отчетность по форме ДО1 №10608070/151110/000495, №10608070/151110/000494, №10608070/151110/000493, №10608070/151110/000492, №10608070/151110/000491, №10608070/151110/000490 и №10608070/151110/000489, из которой следовало, что товар размещен во ВЗТК в количестве 212 грузовых мест, что подтверждено Актом таможенного осмотра от 15.11.2010 №10608070/151110/000399.

22.11.2010 Общество в лице представителя, действующего на основании доверенности от 02.11.2010 б/н, Зарубина А.А. представило на Кузбасский таможенный пост таможенную декларацию на товар - инкубатор промышленный - 1 шт. заводской номер 300910.202010.01, год изготовления 2010, цена товара 396420,00 евро, которая была зарегистрирована под №10608070/221110/0005557 (далее «ГТД №10608070/221110/0005557»).

26.11.2010 Кемеровской таможней в связи с применением профиля риска №55/10000/11062008/00228 на основании пункта 70 Приказа ФТС России от 11.01.2008 был проведен таможенный досмотр товара, размещенного во ВЗТК, о чем Общество было заблаговременно уведомлено 24.11.2010 посредством вручения соответствующего уведомления представителю Общества Зарубину А.А.

В ходе проведения таможенного досмотра установлено, что к досмотру представлено только часть товара, размещенного во ВЗТК, а именно 145 грузовых мест. В связи с чем, 30.11.2010 Таможней было выдано предписание №10608070/014 на проведение осмотра помещений и территории ВЗТК.

При проведении 30.11.2010 осмотра помещений и территорий, являющихся ВЗТК и расположенных по адресу: г. Кемерово, ул. Чистопольская, д. 5, - было установлено полное отсутствие товара, находящегося под таможенным контролем. Проведение осмотра указанных помещений и территорий было осуществлено таможней после вскрытия соответствующих помещений в присутствии двух понятых  с уведомлением прокурора согласно требованиям части 6 статьи 119 Таможенного кодекса Таможенного союза, поскольку сотрудниками охранного предприятия, осуществляющего охрану указанного объекта, должностным лицам таможенного органа было отказано в обеспечение доступа в помещение.

Указанные обстоятельства зафиксированы Актом вскрытия помещений и Актом осмотра помещений и территорий, составленных 30.11.2010 и направленных в адрес Общества и его законного представителя 01.12.2010 вместе с уведомлением о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Общества.

06.12.2010 Таможней вынесено соответствующее Определение о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении №10608000-365/2010 и проведении административного расследования. В дальнейшем срок административного расследования на основании мотивированных ходатайств должностного лица, в производстве которого находилось дело об административном правонарушении, неоднократно продлевался решениями руководителя Сибирской оперативной таможни до 06.06.2011.

Также 06.12.2010 директору Общества было сообщено об отказе в выпуске товаров, заявленных в ГТД №10608070/221110/0005557, в связи с выявлением нарушений таможенного законодательства Таможенного союза, явившихся поводами к возбуждению дела об административном правонарушении по части 1 статьи 16.9  КоАП РФ, и рекомендовано поместить товар в зону таможенного контроля, расположенную по адресу: г. Кемерово, ул. Чистопольская, 5.

Одновременно у Общества были истребованы документы, необходимые для проведения административного расследования, допрошены должностные лица Общества, ответственные за осуществление Обществом внешнеэкономической деятельности, получение и декларирование товара по ГТД №10608070/221110/0005557, его размещение в зоне временного таможенного контроля, а также за монтаж и ввод оборудования в эксплуатацию.

Кроме того, Кемеровской таможней соответствующие документы были запрошены у Продавца по контракту от 07.04.2010 №20-2010 - фирмы FIT Farm Innovation Team GmbH.

В связи с расхождением в наименовании и комплектности товара, указанного в документах Продавца и в ГТД №10608070/221110/0005557, лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, пришло к выводу о необходимости назначения экспертизы товара, представленного Обществом для осмотра в качестве товара, поступившего в адрес Общества по ГТД №10608070/221110/0005557. Вместе с тем, несмотря на требование Кемеровской таможни, птицеводческое оборудование не было помещено в зону таможенного контроля, расположенную по адресу: г. Кемерово, ул. Чистопольская, 5, а было смонтировано Обществом на территории арендуемых им помещений.

04.04.2011 законный представитель Общества посредством направления факса (с досылкой по почте) и телеграммы был уведомлен о рассмотрении Таможней 08.04.2011 вопроса о назначении экспертизы по делу.

08.04.2011 Кемеровской таможней было вынесено определение о назначении экспертизы.

Как следует из письма начальника Департамента экспертизы и сертификации Кузбасской Торгово-Промышленной палаты, которой было поручено проведение указанной экспертизы оборудования, 15.04.2011 Общество предъявило к осмотру в собранном виде оборудование, находящееся в аварийном одноэтажном здании за пределами территории ООО «ТК «КПФ», расположенном по адресу: Кемеровская область, Кемеровский район,  п. Ясногорский, ул. Придорожная, 1. Поскольку представленное оборудование по внешним признакам являлось бывшим в эксплуатации продолжительный период времени и было произведено отечественными изготовителями, оценка качества данного оборудования экспертом не производилась.

Инкубатор промышленный, заводской номер 300910.202010.01, изготовитель Farmer Automatic Josef KuhlmanGmbH&Co. KG, год изготовления 2010, обозначенный в ГТД №10608070/221110/0005557, к осмотру Обществом не представлялся.

Для выяснения вопроса о месте нахождения поступившего в адрес Общества ГТД №10608070/221110/0005557 инкубатора Кемеровской таможней были опрошены заместитель директора Общества по производству Азаренков С.Д. и главный зоотехник Чиликина Н.Е., из пояснений которых следует, что в период с декабря 2010 и по настоящее время никакое оборудование на территорию птицефабрики не ввозилось.

20.05.2011 с целью подтверждения представленных свидетелями пояснений Кемеровской таможней был осуществлен повторный выезд на территорию птицефабрики. Протоколом осмотра от 20.05.2011 установлено, что на производственной охраняемой территории птицефабрики по адресу: п.Ясногорский, ул. Придорожная, д.1, - находятся действующие и недействующие корпуса. Во всех действующих корпусах находятся птичники. Протоколом осмотра установлено, что птицеводческое оборудование, заявленное в ГДТ №10608070/221110/0005557 как инкубатор промышленный в количестве 1 штука, на производственной территории птицефабрики отсутствует.

В связи с выявленными обстоятельствами у законного представителя Общества - Генерального директора Глущенко Н.А. были повторно взяты объяснения, из которых следует, что приобретенный Обществом по контракту от 07.04.2010 № 20-2010 товар - инкубатор промышленный в количестве 1 шт. заводской номер 300910.202010.01 в настоящее время на территории фабрики отсутствует по причине того, что ООО «ТК «ПКФ» не смогла подготовить площадку для монтажа и установки оборудования в связи с отсутствием финансовых средств. В декабре 2010 оборудование на производственной территории ООО «Торговая компания «Кемеровская птицефабрика» не монтировалось. В январе 2011 указанный товар был передан ООО «ТД «Мелькомбинат» за кредиторскую задолженность.

Позже Глущенко Н.А. в Кемеровскую  таможню  были представлены документы, подтверждающие ее пояснения, а именно договор купли-продажи от 28.12.2010, заключенный между ООО «ТК «ПКФ» и ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат». К указанному договору приложено Соглашение о зачете встречных однородных требований, согласно которому ООО «ТК «Кемеровская птицефабрика» засчитывает задолженность ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» по оплате оборудования в размере 16 650 тыс. рублей, возникшую на основании Договора купли-продажи б/н от 28.12.2010, а ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» засчитывает задолженность ООО «ТК «Кемеровская птицефабрика» по оплате за комбикорм в размере 16 650 тыс.рублей, возникшую на основании Договора поставки № 20 от 30.10.2009.

Факт передачи товара, заявленного в ГДТ №10608070/221110/0005557 как птицеводческое оборудование - инкубатор промышленный в количестве 1 штуки, по договору купли-продажи от 28.12.2010 подтверждается протоколом опроса свидетеля генерального директора ООО «Торговый дом «Кемеровский мелькомбинат» Рыженкова Д.В., из которых следует, что инкубатор  промышленный  был  получен  на ул.Чистопольской, д.5 в начале декабря 2010, затем был вывезен с ул. Чистопольской, д. 5 на основании устной договоренности, после чего в конце декабря 2010 только был составлен договор купли-продажи указанного товара.

В подтверждение своих пояснений Рыженков Д.В. представил в Кемеровскую таможню договор купли-продажи б/н от 28.12.2010, соглашение о зачете встречных однородных требований от 29.12.2010, товарную накладную №18 от 06.01.2011 на инкубаторий промышленный в количестве 1 штука, стоимостью 16 650 000 рублей, счет-фактуру №18 от 06.01.2011 на этот же товар.

Кроме того, Рыженков Д.В. в подтверждение задолженности по комбикорму ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» представил договор поставки №20 от 30.10.2009, акт сверки и товарные накладные на комбикорм, оборотно-сальдовую ведомость по счету 60 за январь 2011.

12 мая 2011 должностным лицом Кемеровской таможни в соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ был проведен осмотр принадлежащих ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» помещений, территорий и находящихся там вещей и документов с целью установления местонахождения товара, находящегося под таможенным контролем и являющегося предметом административного правонарушения. Протоколом осмотра установлено, что на территории ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» какое либо птицеводческое оборудование, в том числе инкубатор промышленный в количестве 1 штука, отсутствует.

Из пояснений Рыженкова Д.В. следует, что птицеводческое оборудование - инкубатор промышленный в количестве 1 штуки, был передан ООО «ТД «Кемеровский мелькомбинат» третьему лицу в счет погашения задолженности. Кому именно товар был передан, Рыженков Д.В. отказался пояснить со ссылкой на статью 51 Конституции РФ. Также Рыженков Д.В. указал, что Товар (инкубатор промышленный в количестве 1 шт.) к осмотру не может быть представлен к осмотру, так как он находится у третьего лица за пределами Кемеровской области. Акт приема-передачи товара по договору купли-продажи от 28.12.2010 не составлялся.

06.06.2011 старшим уполномоченным отдела административных расследований Кемеровской таможни старшим лейтенантом таможенной службы Топорковой Л.В. в присутствии законного представителя Общества - генерального директора Общества Глущенко Н.А. и защитника Гааг И.А. в отношении Общества, которое было надлежащим образом уведомлено об осуществлении в отношении него указанных процессуальных действий, был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 16.9 КоАП РФ. Представителям Общества должностным лицом таможенного органа, составившим протокол об административном правонарушении, были разъяснены права и обязанности лица, привлекаемого к административной ответственности, вручена копия протокола.

В этот же день 06.06.2011 Начальником Кемеровской таможни  Третьяковым С.Д. вынесено Определение о назначении рассмотрения дела об административном правонарушении на 15 часов 00 минут 20.06.2011 с указанием адреса места рассмотрения дела, которое 09.06.2011 было направлено Обществу вместе с сопроводительным письмом.

20.06.2011 Кемеровской таможней по указанному делу вынесено постановление, в соответствии с которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 16.9 КоАП РФ, и указанному юридическому лицу назначено наказание в виде административного штрафа в размере 500000 руб. Постановление вынесено также в присутствии законного представителя Общества - генерального директора Общества Глущенко Н.А. и защитника Гааг И.А. и вручено генеральному директору Общества, что подтверждается ее подписью.