А40-30013/2012 от 12 июля 2012

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

РЕШЕНИЕ

от 12 июля 2012 года Дело N А40-30013/2012

Резолютивная часть решения объявлена 05 июля 2012 года

Полный текст решения изготовлен 12 июля 2012 года

Арбитражный суд в составе судьи Шудашовой Я.Е.

при ведении протокола помощником судьи Бабаевой И.-Е.Т. и секретарем судебного заседания Демидовой Ю.Р.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО «СПК «Юнити Ре» (ОГРН 1037800007288 от 04.01.2003г., 125047, Москва, ул.Гашека, д.12, стр.1)

к Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве (ОГРН 1047702057700; 123373, г.Москва, Походный проезд, д.3А) и УФНС России по г.Москве (ОГРН 1047710091758; 115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д.15)

о признании недействительными (в части) решения № 580 от 12.09.2011 г. и решения № 21-19/115047 от 28.11.2011 г.,

в судебное заседание явились:

от заявителя - Зимин А.В., доверенность от 01.01.2010 г.,

от Инспекции - Герус И.Н., доверенность от 22.03.2012г., Шемчук Е.В., доверенность от 28.06.2012г., Турко Т.Д., доверенность от 28.06.2012г.

от Управления - Крылова У.В., доверенность от 17.01.2012г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Страховая и перестраховочная компания Юнити» (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 50 по г.Москве (далее - Инспекция) от 12.09.2011 № 580 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части эпизодов по пункту 1.1, 1.2 (в отношении дебиторской задолженности ООО «СО Маяк» в размере 10.548.510, 28 руб.), 1.4; решения Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве (далее - Управление) от 28.11.2011г. № 21-19/115047 в части эпизодов по пунктам 1, 2 (в отношении дебиторской задолженности ООО «СО Маяк» в размере 10.548.510, 28 руб.), 3.

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объеме, указывал, что решения Налогового органа и Управления не соответствует законодательству, нарушает права и законные интересы Общества.

Налоговый орган заявленные требования не признал по доводам, изложенным в оспариваемом решении, отзыве и письменных пояснениях, указал, что налоговой проверкой установлены нарушения требований налогового законодательства, явившиеся основанием для привлечения к ответственности и доначисления соответствующих сумм.

Управление также требования не признало по доводам, изложенным в оспариваемом решении и отзыве, поддержав позицию Инспекции.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям:

Из материалов дела следует, что Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка деятельности Общества, по результатам которой составлен акт проверки № 401 от 30.06.2011г. и вынесено решение № 580 от 12.09.2011г. (т.1 л.д.20).

Указанным решением Общество привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа налогу на прибыль в размере 725 229 руб., организации начислены пени по налогу на прибыль в размере 269 981 руб., по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, удерживаемый налоговым агентом, в размере 91 743 руб., по НДФЛ в размере 27 751 руб., предложено уплатить налог на прибыль в размере 29 913 226 руб., самостоятельно исчислить с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, удерживаемый налоговым агентом, подать в Инспекцию налоговые расчеты (информацию) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, а также удержать и перечислить налог за 2009 год в размере 479 427 руб., за 2010 год в размере 659 213 руб., уплатить пени, штраф и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского учета.

Общество, не согласившись с указанным решением Инспекции, обратилось в УФНС России по г.Москве с апелляционной жалобой, рассмотрев которую вышестоящий налоговый орган решением от 28.11.2011г. № 21-19/115048 (т.1 л.д.59) изменил решение Налогового органа путем отмены в части отказа в признании обоснованным списания дебиторской задолженности в рамках взаимоотношений с ОАО «Бизнес Софт Корпорейшн» в размере 285 735 руб. и начислением пени по налогу на доходы физических лиц на общую сумму 27 751 руб., в оставшейся части решение оставлено без изменения.

Согласно пункту 1.1 Решения, по мнению Инспекции, Общество в нарушение ст.252, 294 НК РФ при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2008г. неправомерно завысило расходы на сумму экономически необоснованной выплаты тантьемы в размере 115 285 515 руб. по договорам факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г. и №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г., заключенным с ОАО «ЖАСО».

В обоснование сделанного вывода налоговый орган указал следующее: размер тантьемы определен в абсолютной величине (цифровом выражении), что не соответствует определению тантьемы, данному в словарях и справочниках; расчет тантьемы до окончания срока действия договора неправомерен, поскольку нет уверенности в том, что прибыль вообще может быть получена; расчет убыточности по договорам факультативного перестрахования сделан некорректно, следовательно, выплата тантьемы неправомерна.

Управление согласилось с доводами налогового органа по тем же основаниям (п.1 решения).

По мнению Инспекции по договорам факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 и №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. при расчете тантьемы должна учитываться только перечисленная премия и исключительно на дату составления Акта расчета тантьемы, т.е. на 23 октября 2008 года, перестраховочная премия завышена (2-й и 3-й абзац на стр. 14 Объяснений Инспекции, л.д. 125-152, том 4-й).

Данные утверждения противоречат следующим представленным в дело доказательствам:

договору факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г (л.д. 73-74, 1-й том), подтверждающим величину перестраховочной премии в размере 200 690 470,36 рублей;

договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г (л.д. 77-78, 1-й том), подтверждающим величину перестраховочной премии в размере 87 523 316,21 рублей;

- пункту 4 Дополнительного соглашения № 2 к договору факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г. (л.д. 81-82, том 1-й), подтверждающим факт соглашения ООО СПК «Юнити Ре» и ОАО «ЖАСО» о порядке расчета, при котором учитывается вся премия по указанному договору факультативного перестрахования;

- пункту 1 Акта расчета тантьемы к Дополнительному соглашению № 2 к договору факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г. (л.д. 89, том 1-й), подтверждающим корректность расчета размера перестраховочной премии по договору;

- пункту 4 Дополнительного соглашения № 2 к договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. (л.д. 79-80, том 1-й), подтверждающим факт соглашения ООО СПК «Юнити Ре» и ОАО «ЖАСО» о порядке расчета, при котором учитывается вся премия по указанному договору факультативного перестрахования;

- пункту 1 Акту расчета тантьемы к Дополнительному соглашению № 2 к договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. (л.д. 85, том 1-й), подтверждающим корректность расчета размера перестраховочной премии по договору;

- платежным поручениям № 464, 594, 904 и 903 и выпискам с лицевого счета (л.д. 90-96, 1-й том), подтверждающие перечисление перестраховочной премии по договорам факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 и №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. в полном объеме;

- разделу «Налоговый учет прочих доходов и расходов от страховой деятельности» Учетной политики для целей налогового учета ООО СПК «Юнити Ре» (л.д. 6-й том), подтверждающих, что расходы по оплате организациям оказанных ими услуг, связанных со страховой деятельностью, признаются на дату акта. Подтверждающего факт оказания услуги, определяемой в соответствии с условиями договора, независимо от времени фактической выплаты денежных средств в соответствии с п. 2 или пп. 3 п. 7 ст. 272 НК РФ.

Так, согласно Дополнительным соглашениям №2 от 28.07.2008г. к договорам факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г., №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. тантьема - поощрение (вознаграждение) Перестраховщиком (ООО СПК «Юнити Ре») Перестрахователя (ОАО «ЖАСО») за предоставление участия в договоре факультативного перестрахования и осмотрительное ведение дела, выраженная в абсолютной величине, которую Перестраховщик по условиям дополнительного соглашения обязуется перечислить Перестрахователю.

По дополнительному соглашению №2 к договору факультативного перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007г. ООО СПК «Юнити Ре» согласилось перечислить ОАО «ЖАСО» тантьему в размере 80 276 188,14 руб. при условии, что убыточность по договору перестрахования не превысит 60% на 01.10.2008г.

По дополнительному соглашению №2 к договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. ООО СПК «Юнити Ре» согласилось перечислить ОАО «ЖАСО» тантьему в размере 35 009 326,48 руб. при условии, что убыточность по договору перестрахования не превысит 60% на 01.10.2008г.

Тантьемы в указанном размере были перечислены Обществом на расчетный счет ОАО «ЖАСО» и отражены в составе прочих расходов на основании пп.4 п.2 ст.294 НК РФ.

Статья 294 НК РФ устанавливает, что к расходам страховой организации относятся также расходы, понесенные при осуществлении страховой деятельности, предусмотренные указанной статьей, включая вознаграждения и тантьемы по договорам перестрахования (пп 4 п. 2 ст.294 НК РФ). Аналогичная норма содержится и в пп.3 п.2 ст.293 НК РФ, определяющая специфические доходы страховых организаций.

Законодательно понятие тантьемы и порядок ее расчета не определены.

Следовательно, при определении условий договора о выплате тантьемы (порядке расчета, размере) стороны обладают свободой договора, установленной ст.421 ГК РФ. В этой связи стороны правомерно по своему усмотрению установили тантьему в абсолютной величине (в фиксированной сумме).

Приводимые в решении Энциклопедический словарь Брокгауза ФА. и Эфрона ПЛ.. Новый словарь русского языка Ефремова Т.Е., словарь-справочник Юлдашева Р.Т. и франиузско-русский словарь источниками права в Российской Федерации не являются.

По своей правовой природе и в соответствии с тем определением тантьемы, которые установили стороны договора (ООО СПК «Юнити Ре» и ОАО «ЖАСО»), перечисленные в адрес ОАО «ЖАСО» денежные средства являются именно тантьемой и ничем иным.

Пределы проявления собственной воли и действий в своем интересе могут быть установлены только федеральным законом. В Решении налогового органа ссылка на норму такого закона отсутствует. Следовательно, довод Инспекции, что тантьему следует рассчитывать только как долю от прибыли неправомерен.

Таким образом, вывод налогового органа о неправомерном определении сторонами договора факультативного перестрахования тантьемы в абсолютной величине не основан на законе. Факт нарушения Обществом налогового законодательства отсутствует.

Статья 2 ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность, осуществляемую участниками хозяйственного оборота, как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли.

Конституционный Суд РФ в определении от 04.06.2007г. №320-О-П установил, что в силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Следовательно, Общество наделено правом самостоятельно оценивать все риски, связанные с возможностью получения прибыли (увеличения/уменьшения ее размера) по договорам перестрахования до окончания сроков их действия, в том числе и при принятии решения о выплате тантьемы в промежуточный период действия договора.

Правовых норм, положений, позволяющих налоговому органу вмешиваться в экономическую деятельность налогоплательщика, указывая, когда и как осуществлять расчет и выплату тантьемы, действующее законодательство, в том числе НК РФ, не содержит.

Обычаи делового оборота и страхового дела допускают возможность осуществления выплат тантьемы в период его действия или после окончания его срока.

В качестве доказательств правомерности и обоснованности выплаты тантьемы Общество предоставило Инспекции Акты сверки заявленных и урегулированных убытков, Акты расчета тантьемы по договорам перестрахования № 2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007 г. и 2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007 г.

Кроме того, фактический окончательный результат убыточности по договорам перестрахования №2271/ПС27-70/04-5.2 от 28.12.2007 г. и №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г., значительно ниже предельного размера, указанного в пункте 3 Дополнительных соглашений № 2 от 28.07.2008 г. и составил 21,6% и 16,5% соответственно, что следует из приведенной таблицы:

Договор

Оплата убытков за период в рублях

Премия по договору в руб.

2008 г.

2009-2010 гг.

2271/ПС27-70/04-5.2

10 742 978.96

32 762 018.68

200 690 470.36

2270/ПС27-69/04-5.2

7 907.58

14 440 711.07

87 523 316.21

Таким образом, оба договора факультативного перестрахования, заключенные с ОАО «ЖАСО», были прибыльными для ООО СПК «Юнити Ре».

Таким образом, при заключении соглашений, предусматривающих выплату тантьемы, Общество действовало добросовестно и разумно, в своих интересах, оценив все возможные риски выплаты страховых возмещений после перечисления тантьемы.

В отношении доводов налогового органа о некорректности расчета по каждому договору отдельно, судом установлено следующее:

В отношении договора факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г.:

Расчет убыточности согласован сторонами и представлен в Акте расчета тантьемы от 23.10.2008г.

В отношении пункта 1 Акта расчета тантьемы судом установлено следующее:

Согласно пункту 4 Дополнительного соглашения №2 к договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г. базой для расчета тантьемы служит перестраховочная премия по договору (87 523 316,21 руб.), т.е. вся премия, предусмотренная договором.

Перестраховочная премия была перечислена на р/с ООО СПК «Юнити Ре» в полном объеме - 87 523 316, 21 руб. (п/п №594 от 25.03.2008г. и п/п №903 от 27.10.2008г.).

Название раздела «Показатели» в пункте 1 Акта расчета тантьемы «Перестраховочная премия, перечисленная на расчетный счет Перестраховщика по договору» является технической ошибкой (опечаткой), поскольку противоречит соглашению сторон (п. 4 Дополнительного соглашения № 2 к договору факультативного перестрахования №2270/ПС27-69/04-5.2 от 28.12.2007г.) и идее расчета тантьемы (пункт 1 раздела «Сумма» Акта расчета тантьемы).

Сумма перестраховочной премии в размере 87 523 316, 21 руб. в Акте расчета тантьемы отражена верно и сторонами не оспаривалась. Доказательств неверного отражения перестраховочной премии в полном объеме в Акте расчета тантьемы налоговым органом не представлено.

Таким образом, вывод налогового органа о неправомерном завышении размера перестраховочной премии при расчете убыточности не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле документам.

В отношении пункта 3 Акта расчета тантьемы установлено следующее:

23 октября 2008 г. ОАО «ЖАСО» и ООО СПК «Юнити Ре» подписали Акт сверки заявленных и урегулированных убытков по состоянию на 01 октября 2008 года. Подписание уполномоченными представителями ОАО «ЖАСО» и ООО СПК «Юнити Ре» Акта сверки, означает, что стороны провели сравнение по количеству и объему заявленных и урегулированных убытков, согласовали этот объем и количество и согласились с тем, что резерв заявленных неурегулированных убытков (далее именуемое «РЗНУ») по данному договору именно такой. Работа по сверке убытков началась 01 октября 2008 года, а закончена 23 октября 2008 года, т.е. когда стороны подписали данный Акт.