ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 01 июля 2013 года Дело N А40-163528/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июля 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи  Яремчук Л.А.

Судей  Банина И.Н., Юрковой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Очтовой А.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Московские ТелеСистемы»

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2013г.

по делу № А40-163528/12,

принятое судьей Хвостовой Н.О. (шифр судьи 104-1194)

по иску Открытого акционерного общества «Московские ТелеСистемы»

(ОГРН 1027700149124, 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 4)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Лоцман Менеджмент Групп»  (ОГРН 1067746659188, 125315, г. Москва, ул. Часовая, д. 15)

о взыскании

при участии в судебном заседании представителей

истца: Семенова Т.А. по доверенности от  19.12.2012 г. № 0242/12;

ответчика: Кушнарев М.С. по доверенности от 12.11.2012 г., Русина Н.С. по доверенности от  12.12.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Мобильные ТелеСистемы» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском о взыскании с ООО «Лоцман Менеджмент Групп» агентского вознаграждения в сумме 4 186 650 руб., выплаченного по договору № D0906158 от 28.04.2009 года и Дополнительному к нему соглашению № 13.

Определением суда от 22.04.2013 года производство по делу прекращено на основании п.п.2 п.1 ст.150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ОАО «Мобильные ТелеСистемы» не согласилось с определением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда с направлением вопроса на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, указав на неправильное применение судом норм процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

ООО «Лоцман Менеджмент Групп» представило письменные пояснения, в которых считает доводы апелляционной жалобы необоснованными и просит определение суда оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснение представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения суда, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено судом, ООО «Лоцман Менеджмент Групп» обратилось в  Арбитражный суд г.Москвы с иском о взыскании с ОАО «Мобильные ТелеСистемы» задолженности по договору № D0906158 от 28.04.2009 года и Дополнительному к нему соглашению № 13 от 01.04.2010 года в сумме 17 352 890 руб. 80 коп., состоящей из основного долга в сумме 19 887 290 руб. 37 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 30.06.2010 года по 04.10.2010 года в сумме 285 600 руб. 43 коп..

Решением суда от 17.08.2011 года в удовлетворении исковых требований ООО «Лоцман Менеджмент Групп» отказано в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2011 года, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.01.2012 года, решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.08.2011 года по делу № А40-119398/10-29-1026 отменено, с ОАО «Мобильные ТелеСистемы» в пользу ООО «Лоцман Менеджмент Групп» взыскана задолженность в сумме 17 172 890 руб. 80 коп., состоящая из основного долга в сумме 16 887 290 руб. 37 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 285 600 руб. 43 коп., а также расходов на оплату услуг представителя в сумме 180 000 руб. и по оплате государственной пошлины по иску в сумме 111 764 руб. 45 коп..

Предъявляя к ООО «Лоцман Менеджмент Групп» требование о возврате части выплаченного агентского вознаграждения по спорному договору, истец ссылается на условия пункта 2.10 Дополнительного соглашения № 13 к договору № D0906158 от 28.04.2009 года и право на перерасчет вознаграждения в зависимости от финансового результата заключенных абонентских договоров, а также от объема платежей абонентов, произведенных уже после заключения абонентских договоров. По утверждению истца, в случае, если по состоянию на последнее число месяца, следующего третьим за отчетным, сумма денежных средств, оплаченная абонентом за услуги связи, без учета денежных средств, оплачиваемых абонентом за услуги, предоставленные по коротким номерам, а также за услуги при пользовании интернет-ресурсами, стоимость которых отлична от стоимости услуг, определенных тарифным планом по соответствующему абонентскому договору, заключенному ООО «Лоцман Менеджмент Групп» (коммерческим представителем) в соответствующем отчетном периоде, составит менее 250 руб., с учетом НДС сверх первоначального объема услуг, то уплаченная величина дополнительного вознаграждения подлежит пересмотру и будет определяться из следующего размера дополнительного вознаграждения: 200 руб. с учетом НДС за каждый абонентский договор, заключенный коммерческим представителем в соответствующем отчетном месяце проведения программы на Пункте торговли категории 1; 150 руб., с учетом НДС за каждый абонентский договор, заключенный коммерческим представителем в соответствующем отчетном месяце проведения программы на Пункте торговли категории 2 и 3. При этом коммерческий представитель обязуется не позднее 20 числа месяца, следующего четвертым за отчетным, возвратит разницу между суммой дополнительного вознаграждения, выплаченной в соответствии с пунктом 2.6. или 2.8. настоящего Соглашения, и суммой дополнительного вознаграждения, определенной в соответствии с настоящим пунктом. Истец считает, что ответчиком по договору оказаны услуги с нарушением требований, установленных условиями пункта 2.10 Дополнительного соглашения № 13 к договору.

Как установлено судом, предметом рассмотрения Арбитражного суда г.Москвы по делу № А40-119398/10-29-1026 были доводы ОАО «Мобильные ТелеСистемы» об ошибочности расчета суммы вознаграждения согласно  Дополнительному соглашению № 13 к договору № D0906158 от 28.04.2009 года. Предоставляя свой расчет в рамках дела № А40-119398/10-29-1026, истец, также руководствовался положениями Дополнительного соглашения № 13 к договору от 28.04.2009 года № D0906158 и не нашел оснований для пересчета вознаграждения применительно к условиям пункта 2.10 Дополнительного соглашения № 13.

При рассмотрении данного спора истец представил и детально обосновал  свой  расчет  относительно  сумм,  на  которые, по его мнению,  мог претендовать ответчик в рамках исполнения договора № D0906158 от 28.04.2009 года. По утверждению истца, сумма вознаграждения за оказанные ответчиком услуги, подлежала уменьшению в связи нарушением порядка оформления договоров на сумму 1 232 857 руб..

Считая, что предмет и основания иска по делу № А40-119398/10-29-1026 и по настоящему делу тождественны, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в обоих случаях судом рассматривался вопрос о взыскании вознаграждения за оказанные услуги и уменьшения суммы вознаграждения за спорный период апрель - май 2010 года по договору № D0906158 от 28.04.2009 года и Дополнительному соглашению №13 от 01.04.2010 года.

Как правильно отметил суд первой инстанции, по делу № А40-119398/10-29-1026 суд установил, что ООО «Лоцман Менеджмент Групп» заключило 17 187 абонентских договоров в апреле 2010 года и 19 699 абонентских договоров в мае 2010 года, всего 36 886 договоров, что подтверждено актами оказанных услуг, счетами и счетами-фактурами, реестрами о первичной приемке документов в спорный период по абонентским договорам. ООО «Лоцман Менеджмент Групп» передало все заполненные договоры ОАО «Мобильные ТелеСистемы» и подтвердило о выполнении работ в полном объеме. Поскольку ОАО «Мобильные ТелеСистемы» контррасчет не представило, и о наличии оснований для пересчета дополнительного вознаграждения, с учетом условий пункта 2.10 Дополнительного соглашения № 13 к договору № D0906158 от 28.04.2009 года не заявило, суд установил задолженность ОАО «Мобильные ТелеСистемы» перед ООО «Лоцман Менеджмент Групп» за оказанные услуги и взыскал сумму долга в указанном размере по вознаграждению за заключение абонентских договоров.

В соответствии с п.п.2 п.1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступившей в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства.

Определением Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 11.04.2012 года № ВАС-1292/12 по делу Арбитражного суда г. Москвы № А40-119398/10-29-1026, в котором участвовали те же стороны, указано, что «ссылаясь на ненадлежащее исполнение ООО «Лоцман Менеджмент Групп» обязательств по договору, ОАО «Мобильные ТелеСистемы» не представило суду доказательств соблюдения со своей стороны тех обязательств, которые возложены не него договором в части совместного исследования и принятия решения по подобным фактам. Также Высший Арбитражный Суд Российской Федерации отметил, что заключенный между сторонами договор не предусматривает отказ в выплате вознаграждения при установлении в порядке, предусмотренном договором, нарушений требований к оформлению и заключению абонентских договоров, а предусматривает штрафные санкции, применяемые на основании совместного заключения по таким фактам.

Кроме того, как указал в Определении Высший Арбитражный Суд Российской Федерации по данному делу: «с учетом согласованного сторонами в договоре порядка применения штрафных санкций требование об их уплате не может являться безусловным, поскольку не возникает непосредственно из обязательства, а подлежит установлению в согласованном порядке, прежде чем быть направленным к зачету».

В соответствии с ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Судебными актами установлено, что процедура совместного порядка применения штрафных санкций, предусмотренная договором № D0906158 от 28.04.2009 года, не была урегулирована. Следовательно, данный факт установлен и не подлежит доказыванию при рассмотрении иска по настоящему делу.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу о прекращении производства по делу, поскольку имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт по делу № А40-119398/10-29-1026, отметив, что обращение ОАО «Мобильные ТелеСистемы» с исковыми требованиями о взыскании задолженности в размере 4 186 650 руб. (пересчет дополнительного вознаграждения по каждому абонентскому договору за период апрель-май 2010 года) по настоящему делу фактически направлено на пересмотр вступившего в законную силу постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2011 года по делу №А40-119398/10-29-1026, что в силу закона является недопустимым.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу определения и не могут служить основанием для удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2013 г. по делу №А40-163528/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Московские ТелеСистемы» - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка