ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 августа 2012 года  Дело N А40-108694/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2012 года

Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2012 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Зверевой Е.А., Кобылянского В.В.

при участии в заседании:

от истца - Евстигнеева Г.Б., дов. от 24.05.2012г. б/н

от ответчика - не явился, уведомлен

рассмотрев 09 августа 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу

ОАО «Полярный кварц» (истец)

на решение от 09 февраля 2012г. Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Васильевой И.А.

и на постановление от 24 апреля 2012г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Пирожковым Д.В., Крыловой А.Н., Деевым А.Л.

по делу № А40-108694/11-50-897

по иску ОАО «Полярный кварц»

к ЗАО «АЛАН»

о признании соглашения незаключенным

УСТАНОВИЛ: Открытое акционерное общество «Полярный кварц» (далее - ОАО «Полярный кварц») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу «АЛАН» (далее - ЗАО «АЛАН»), с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, о признании незаключенным подписанное между сторонами соглашение от 01.03.2011г. № 01/03/2011 к договору о совместной деятельности от 26.04.2004г. в связи с невозможностью определить размер доли совместной хозяйственной деятельности, подлежащей отчуждению по оспариваемому соглашению, а также о признании этого же соглашения ничтожным, поскольку бывший генеральный директор ОАО «Полярный кварц» Митрофанов А.А. на момент подписания оспариваемого соглашения являлся аффилированным и взаимозависимым лицом по отношению к ЗАО «АЛАН», что повлекло заключение им как единоличным исполнительным органом истца экономически невыгодных сделок, которые могут повлечь значительные убытки для истца.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09 февраля 2012г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда  от 24 апреля 2012г., в удовлетворении иска отказано.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из необоснованности доводов истца о том, что «численная величина размера доли является существенным условием оспариваемого соглашения», и из недоказанности истцом доводов о ничтожности соглашения от 01.03.2011г. № 01/03/2011.

В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истец - ОАО «Полярный кварц» настаивает на своих доводах о том, что при подписании соглашения от 01.03.2011г. № 01/03/2011 стороны не определили размер отчуждаемой ответчиком доли в совместной хозяйственной деятельности из-за неопределенности размера самой доли ЗАО «АЛАН» в совместной хозяйственной деятельности, а также ссылается на возможность двоякого толкования условий этого соглашения: как об отчуждении ответчиком всей принадлежащей ему доли, так и об отчуждении ответчиком только 99% от принадлежащей ему доли, - в связи с чем просит решение от 09 февраля 2012г. и постановление от 24 апреля 2012г. отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  информация о принятии кассационной жалобы ОАО «Полярный кварц» к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

Надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного разбирательства ответчик явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения истца и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат изменению в части отказа в удовлетворении требования о признании соглашения от 01.03.2011г. № 01/03/2011 незаключенным в связи со следующим.

По договору о совместной деятельности от 26.04.2004г. № 134 стороны обязались соединить вклады и совместно действовать без образования юридического лица в целях поиска и привлечения в инвестиционный проект «Строительство комплекса по выпуску особо чистого кварцевого концентрата» стратегического инвестора.

По условиям договора участие стратегического инвестора в инвестиционном проекте предполагается путем приобретения стратегическим инвестором у государства пакета акций ОАО «Полярный кварц», выставляемого на специализированный аукцион; вкладом ОАО «Полярный кварц» в совместную деятельность является деловые связи на сумму 313.537,02 руб. и денежные средства в размере до 3.900.000 руб., а вкладом ЗАО «АЛАН» - денежные средства в размере до 37.500.000 руб., при этом доля ОАО «Полярный кварц» в совместной деятельности составляет 10%, а доля ЗАО «АЛАН» - 90%.

Доли сторон в совместной деятельности будут окончательно оценены на момент окончания срока действия договора исходя из фактических вкладов сторон в целях распределения прибыли от результатов совместной деятельности.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества сторон и предоставление бухгалтерской отчетности поручается ЗАО «АЛАН», а ОАО «Полярный кварц» ежеквартально осуществляет проверку правильности и корректности представляемой ЗАО «АЛАН» информации по ведению общих дел сторон.

Дополнительным соглашением от 25.02.2011г. № 25/2011 к договору о совместной деятельности от 26.04.2004г. № 134 стороны установили, что при достижении целей совместной хозяйственной деятельности ЗАО «АЛАН» имеет право потребовать от ОАО «Полярный кварц» полного или частичного выкупа доли партнера в совместной хозяйственной деятельности. Выкупу подлежит не менее 99% доли ЗАО «АЛАН», при этом общая сумма выкупа должна составить не менее 62,4 млн. руб. (с НДС).

ОАО «Полярный кварц» по оспариваемому истцом соглашению от 01.03.2011г. № 01/03/2011 о выкупе доли участия ЗАО «АЛАН» в совместной хозяйственной деятельности к договору о совместной деятельности от 26.04.2004г. № 134 обязалось приобрести принадлежащую ЗАО «АЛАН» на праве собственности долю участия ЗАО «АЛАН» размером 99% в совместной хозяйственной деятельности и уплатить продавцу - ЗАО «АЛАН» полную стоимость доли в размере 62,4 млн. руб. в течение одного календарного месяца со дня подписания этого соглашения.

Дополнительным соглашением от 22.06.2011г. № 2 стороны изменили ранее согласованный порядок расчетов, установив, что ОАО «Полярный кварц» обязуется оплатить ЗАО «АЛАН» полную стоимость доли участника совместной хозяйственной деятельности в размере, определенном в результате независимой оценки, одним из следующих оценщиков: НЭО Центр г.Москва, Росэкспертиза г.Москва, Бейкер Тилли Русаудит г.Москва, однако независимо от результатов оценки стоимость доли не может быть меньше вклада ЗАО «АЛАН» в формирование результатов совместной деятельности по договору от 26.04.2004г. № 134 в соответствии с информационным письмом, направляемым ежеквартально в  ОАО «Полярный кварц», увеличенного в соответствии с расчетом: каждая составляющая вклада индексируется в соответствии со ставками рефинансирования Банка России, действовавшими с момента затраты до подписания акта выполненных работ, при этом каждая ставка рефинансирования начисляется на каждую затрату в период действия именно этой ставки рефинансирования; результаты расчетов по всем составляющим вкладам (затратам) складываются.

Этим же дополнением установлено, что выплата 100% денежных средств осуществляется в течение 30 дней после подписания акта выполненных работ и только после предоставления продавцом покупателю полного отчета о проделанной работе, отчета независимого оценщика по оценке доли совместной хозяйственной деятельности и подписания всех необходимых документов в соответствии с инвестиционным соглашением б/н от 25.04.2011г., заключенным между ОАО «Полярный кварц», ООО «Полярный кварц», ОАО «РОСНАНО», ОАО «Корпорация «Урал Промышленный - Урал Полярный» и Ханты-Мансийским автономным округом - Югрой и выполнением всех его отлагательных условий. В случае если подписание вышеуказанных документов или отлагательные условия не будут выполнены в течение четырех месяцев, стороны либо продлевают срок действия настоящего соглашения, либо продавец предоставляет полный отчет о проделанной работе и отчет независимого оценщика о размере доли в совместной хозяйственной деятельности, рассчитанной с учетом фактически поступивших инвестиций по  инвестиционному соглашению на момент оценки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой  в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В материалах дела не имеется документов, подтверждающих как размер самой доли ЗАО «АЛАН» в совместной хозяйственной деятельности, так и, соответственно, размер отчуждаемой ответчиком доли в совместной хозяйственной деятельности; выводы судов о недоказанности истцом доводов о том, что «численная величина размера доли является существенным условием оспариваемого соглашения», не основаны на условиях оспариваемого истцом соглашения и дополнительного соглашения к нему, в связи с чем оснований для отказа в удовлетворении требования ОАО «Полярный кварц» о признании соглашения от 01.03.2011г. № 01/03/2011 к договору о совместной деятельности от 26.04.2004г. № 134 незаключенным у судов не имелось.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 февраля 2012г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2012г.  по делу  № А40-108694/11-50-897 изменить.

Признать незаключенным соглашение от 01.03.2011г. № 01/03/2011 о выкупе доли участия Закрытого акционерного общества «АЛАН» в Совместной хозяйственной деятельности между ОАО «Полярный кварц» и ЗАО «Алан».

В остальной части вышеуказанные судебные акты оставить без изменения.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка