ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 августа 2012 года Дело N А48-1190/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2012 года
Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Скрынникова В.А.,
судей: Михайловой Т.Л.,
Ольшанской Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Сывороткиной Е.Е..,
при участии в судебном заседании:
от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу: Титовой Н.В. - представителя по доверенности №6 от 23.01.2012:
от ОАО «Орелстрой»: Красовой Д.Г. - представителя по доверенности №23 от 23.04.2012., Измайловой Е.О. - представителя по доверенности №28 от 04.07.2012
рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Орловской области апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу и открытого акционерного общества «Орелстрой» жалобуионнуюна решение Арбитражного суда Орловской области от 20.06.2012 по делу №А48-1190/2012 (судья Жернов А.А.) по заявлению открытого акционерного общества «Орелстрой» (ОГРН 1025700764363, ИНН 5751005940) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу (ОГРН 1125742000020) о признании частично недействительными решения №51 от 28.12.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования №675 от 29.02.2012,
УСТАНОВИЛ:
Открытое акционерное общество «Орелстрой» (далее - ОАО «Орелстрой», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительными:
- решения №51 от 28.12.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения ОАО «Орелстрой» к налоговой ответственности, предусмотренного п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г., 1 квартал 2009г., 2 квартал 2009г., 3 квартал 2009г.- в виде штрафа в размере 573 954 руб.; предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в размере 222 547 руб.; начисления пени по налогу на добавленную стоимость за 2008-2009г.г.в размере 497 676,03 руб.,
- требования №675 от 29.02.2012 в части взыскания недоимки по налогу на добавленную стоимость - 222 547 руб.; пени по налогу на добавленную стоимость - 497 676,03 руб.; штрафа по налогу на добавленную стоимость - 573 954 руб. (с учетом уточнения заявленных требований).
Решением Арбитражного суда Орловской области от 20.06.2012 заявленные требования налогоплательщика удовлетворены частично, суд признал недействительным решение Инспекции №51 от 28.12.2011 в части привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 22 254,70 руб. за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г.; начисления пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 53566,42 руб., предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в сумме 222547 руб., а также требование Инспекции №675 от 29.02.2012 в части уплаты недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 222 547руб., пеней по налогу на добавленную стоимость в сумме 53566,42 руб. и штрафа по налогу на добавленную стоимость в сумме 22 254,70 руб.
Не согласившись с состоявшимся судебным актом в части признания недействительными оспариваемых актов налогового органа, Инспекция Федеральной налоговой службы по г.Орлу обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в данной части и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.
В обоснование доводов апелляционной жалобы Инспекция ссылается на неправомерное использование налогоплательщиком льготы по налогу на добавленную стоимость, предусмотренной пп.2 п. 2 ст.146 НК РФ, применительно к освобождению от налогообложения НДС операции по безвозмездной передаче в муниципальную собственность оборудования трансформаторной подстанции.
Налоговый орган указывает, что переданное в муниципальную собственность оборудование (трансформаторы, кабели, муфты, щиты, панели торцевые) представляет собой имущество (совокупность оборудования и материалов), которое не отвечает признакам самостоятельной вещи и в силу этого не может быть отнесено к объектам, поименованным в пп.2 п. 2 ст.146 НК РФ.
ОАО «Орелстрой» возражает против доводов апелляционной жалобы налогового органа, указывая, что по своему целевому назначению переданное Обществом имущество относится к объектам электросетевого хозяйства, исходя из чего, операция по их безвозмездной передаче Обществом в муниципальную собственность не признается объектом обложения налогом на добавленную стоимость на основании пп.2 п. 2 ст.146 НК РФ. На основании изложенного, Общество считает неправомерными произведенные оспариваемым решением Инспекции по данному эпизоду доначисления по НДС за 4 квартал 2008г.
В свою очередь, ОАО «Орелстрой» также обратилось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Орловской области от 20.06.2012г. в части отказа в удовлетворении заявленных налогоплательщиком требований, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильное применение норм материального права в отношении вопроса о правомерности принятия Обществом к вычету сумм налога на добавленную стоимость, предъявленного при выполнении подрядных работ и оказании услуг при осуществлении строительства жилых домов, заказчиком которого выступало ОАО «Орелстрой».
По мнению Общества, им правомерно принимались к вычету суммы предъявленного налога за выполнение подрядных работ и оказание иных услуг, связанных с разработкой проектно-сметной документации и выдачей разрешения на строительство, в период осуществления строительства, поскольку в этот момент налогоплательщик не мог определить, будут ли указанные объекты участвовать в операциях, не подлежащих налогообложению НДС, к числу которых пп.22 п. 3 ст.149 НК РФ отнесена реализация жилых домов.
В частности, заявитель указывает, что из строящихся 19 жилых домов 2 были реализованы Обществом как объекты незавершенного строительства, НДС по данной операции был исчислен и уплачен Обществом в бюджет. Кроме того, строящийся объект может быть в дальнейшем передан в аренду, что также не исключает возможности применения налоговых вычетов по НДС в отношении приобретаемых при его строительстве подрядных работ.
При этом ОАО «Орелстрой» полагает, что в случае вовлечения построенного объекта (жилого дома) в операции, освобождаемые от налогообложения в силу пп.22 п. 3 ст.149 НК РФ (реализация жилых домов и помещений), НДС, ранее принятый к вычету по работам и услугам при осуществлении строительства, подлежит восстановлению, что и было сделано налогоплательщиком в соответствующих периодах.
Возражая против доводов апелляционной жалобы Общества, налоговый орган применительно к данному эпизоду ссылается на то, что определяющее значение в данном случае имеет цель осуществления строительства жилых домов. Так, в случае, если объект (жилой дом) строится с целью последующей продажи, то выполняемые подрядными организациями строительно-монтажные и иные работы не могут являться объектом налогообложения на основании пп.3 п.1 ст. 146 НК РФ (в качестве строительно-монтажных работ для собственного потребления).
При этом Инспекция полагает, что в ходе проведенной налоговой проверки было установлено и подтверждено представленными при рассмотрении настоящего дела доказательствами, что целью осуществляемого Обществом строительства являлась последующая реализация жилых домов.
Поскольку одним из условий возможности принятия налогоплательщиком к вычету предъявленного продавцом (подрядчиком) НДС является использование приобретенных товаров (работ, услуг) при осуществлении операций, облагаемых НДС, то в случае осуществления строительства жилых домов с целью их продажи налогоплательщик не вправе принять к вычету сумму предъявленного поставщиками НДС при выполнении ими работ (оказании услуг), связанных со строительством данных объектов, поскольку реализация жилых домов не подлежит налогообложению НДС на основании пп.22 п. 3 ст.149 НК РФ.
При указанных обстоятельствах Инспекция пришла к выводу о неправомерности заявленных Обществом налоговых вычетов по НДС в 3,4 квартале 2008г., 1, 2, 3 кварталах 2009г. на общую сумму 6 952 557 руб., а также неправомерности действий налогоплательщика по восстановлению спорных сумм налога в последующих налоговых периодах (2,3,4 кварталы 2009г.). Оценивая приведенные обстоятельства, налоговый орган установил, что данные действия налогоплательщика привели к неполной уплате НДС в результате его неправильного исчисления, что явилось основанием для применения налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, а также повлекло за собой начисление пени за несвоевременную уплату налога.
Исходя из доводов апелляционных жалоб, учитывая положения части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения Арбитражного суда Орловской области от 20.06.2012 по настоящему делу.
Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах и отзывах налогового органа и налогоплательщика, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.
Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области была проведена выездная налоговая проверка ОАО «Орелстрой» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех видов налогов и сборов за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г.
Итоги проведенной проверки отражены в акте от 05.12.2011 г. № 53.
По результатам рассмотрения материалов проведенной выездной налоговой проверки и представленных Обществом возражений налоговым органом было вынесено решение от 28.12.2011г. №51 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в виде штрафа в сумме 306516 руб., за 1 квартал 2009г. в виде штрафа в размере 85580 руб., за 2 квартал 2009г. в виде штрафа в размере 102679 руб., за 3 квартал 2009г. в виде штрафа в размере 79179 руб., всего 573954 руб.
Кроме того, указанным решением налогоплательщику начислены пени, в том числе по налогу на добавленную стоимость в сумме 497 676,03 руб. и предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в сумме 222 547 руб.
Данное решение инспекции было обжаловано Обществом в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области № 11 от 20.02.2012г. оставлено без изменения.
В соответствии с приказом Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 10.11.2011г. №01-04/350 «О структуре территориальных органов Управления ФНС России по Орловской области» Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №2 по Орловской области была реорганизована путем слияния с инспекцией Федеральной налоговой службы по Заводскому району г. Орла и инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла, в результате образована Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Орлу, которая является правопреемником названных выше инспекций.
В рамках исполнения решения от 28.12.2011г. №51 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Орлу было выставлено в адрес ОАО «Орелстрой» требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа №675 от 29.02.2012, на основании которого налогоплательщику предложено в срок до 21.03.2012г. уплатить задолженность по НДС в сумме 222 547 руб., пени по НДС - 497 676,03 руб., пени по НДФЛ - 9 829,43 руб., штрафы по НДС - 573 954 руб.
Не согласившись с оспариваемыми актами налоговых органов в указанной выше части, ОАО «Орелстрой» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
Как усматривается из оспариваемого решения налогового органа, снованием для доначисления Обществу налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в сумме 222 547 руб., а также соответствующих сумм пени и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ послужил вывод налогового органа о занижении налогоплательщиком налоговой базы по НДС на сумму 1236371 руб. в связи с невключением в налоговую базу стоимости товаров, безвозмездно переданных Обществом в муниципальную собственность в октябре 2008г. на основании пп.2 п. 2 ст.146 НК РФ.
Признавая неправомерными произведенные налоговым органом в части данного эпизода доначисления, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.
В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
При этом в целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).
Вместе с тем п. 2 данной статьи Кодекса определен перечень операций, не признаваемых объектами налогообложения налогом на добавленную стоимость.
В частности, согласно пп. 2 п. 2 ст. 146 НК РФ не признается объектом налогообложения передача на безвозмездной основе жилых домов, детских садов, клубов, санаториев и других объектов социально-культурного и жилищно-коммунального назначения, а также дорог, электрических сетей, подстанций, газовых сетей, водозаборных сооружений и других подобных объектов органам государственной власти и органам местного самоуправления (или по решению указанных органов, специализированным организациям, осуществляющим использование или эксплуатацию указанных объектов по их назначению).
Из анализа приведенных норм следует, что установленная положениями пп. 2 п. 2 ст. 146 НК РФ льгота по налогообложению налогом на добавленную стоимость связана с целевым назначением указанных объектов, передаваемых на безвозмездной основе органам государственной власти и органам местного самоуправления.
Как следует из материалов дела, на основании постановления Главы муниципального образования г. Орла от 18.09.2008г. № 3031 ОАО «Орелстрой» по акту передачи от 02.10.2008г. безвозмездно передало в муниципальную собственность (Управлению муниципального имущества и землепользования администрации г. Орла для последующей передачи в аренду ОАО «Орелоблэнерго») оборудование трансформаторной подстанции (ТМ-712) общей стоимостью 1 236 371 руб.
Данное оборудование, в частности состоит из: двух трансформаторов ТМ-630/0,46, кабеля АСБ-10 3*95 длинной 24м., кабеля ААБЛ 3*150 длинной 130м., муфт 3 КНТпН 10-70*120(A) с болт. нак. в количестве 2 комплектов, щитов ЩО 70-1-20 в количестве 2 шт., щитов ЩО 70-1-36 в количестве 1 шт., щитов ЩО 70-3-05 в количестве 4 шт., шины сборной к ЩО-70 в количестве 1 комплекта, шины АД31 Т 8*100 в количестве 73,78 кг, шины АД31 Т 8*80 в количестве 52,2 кг, панелей торцевых ЩО-70 в количестве 2 шт., муфт 3 КВТ Н10 в количестве 4 шт. (т. 8 л.д. 135-137).
Переданное оборудование трансформаторной подстанции в соответствии с критериями, установленными Постановлением Правительства РФ от 26.01.2006г. № 41 относится к объектам элетросетевого хозяйства, целевым назначением переданного оборудования является его использование для электроснабжения.
Поскольку глава 21 НК РФ «Налог на добавленную стоимость» не содержит специального разъяснения понятия «объекты жилищно-коммунального комплекса», судом при определении состава таких объектов правомерно учтены положения абз. 3 ст. 275.1 НК РФ, согласно которым к объектам жилищно-коммунального хозяйства относятся жилой фонд, гостиницы (за исключением туристических), дома и общежития для приезжих, объекты внешнего благоустройства, искусственные сооружения, бассейны, сооружения и оборудование пляжей, а также объекты газо-, тепло- и электроснабжения населения, участки, цехи, базы, мастерские, гаражи, специальные машины и механизмы, складские помещения, предназначенные для технического обслуживания и ремонта объектов жилищно-коммунального хозяйства социально-культурной сферы, физкультуры и спорта.
Таким образом, поскольку оборудование трансформаторной подстанции относится к объектам элетросетевого хозяйства, то оно является объектом жилищно-коммунального назначения.
Так как передача на безвозмездной основе объектов жилищно-коммунального назначения согласно пп. 2 п. 2 ст. 146 НК РФ не признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, то ОАО «Орелстрой» правомерно не включена в налоговую базу по НДС за 4 квартал 2008г. стоимость товаров, безвозмездно переданных в муниципальную собственность в октябре 2008г. в сумме 1 236 371 руб.
Довод налогового органа о том, что ранее Обществом была передана в муниципальную собственность трансформаторная подстанция №712, тогда как рассматриваемые объекты представляют собой отдельное оборудование, являющееся составной частью подстанции, не может быть принят апелляционным судом во внимание, поскольку критерием отнесения спорного имущества к объектам, перечисленным в пп. 2 п. 2 ст. 146 НК РФ , является их целевое назначение (в данном случае - электроснабжение). При этом перечень конкретных объектов, которые подлежат исключению из налогообложения НДС на основании пп. 2 п. 2 ст. 146 НК РФ данной нормой не ограничен. При указанных обстоятельствах не имеет правового значения, было ли передано рассматриваемое оборудование в муниципальную собственность одновременно в составе трансформаторной подстанции как единого имущественного комплекса, либо такая передача была произведена по частям, в том числе, в виде отдельного имущества подстанции.
Кроме того, произведенные оспариваемым решением №51 от 28.12.2011г. доначисления по налогу на добавленную стоимость обусловлены выводом налогового органа о неправомерном завышении налоговых вычетов по НДС на сумму 6 952 557 руб., предъявленную ОАО «Орелстрой» контрагентами при выполнении работ генподрядчиком, разработчиками проектно-сметной документации и организациями, выдающими разрешение на строительство при осуществлении строительства жилых домов в поселке Горки Орловского района Орловской области в период с 01.07.2008г. по 31.09.2009г.
Так, в ходе выездной налоговой проверки инспекцией было установлено, что Обществом в 2008-2009г.г. осуществлялось строительство 19-ти жилых домов с мансардой по адресу: ул. Вербная, пер. Спасский, ул. Троицкая в поселке Горки Неполодского сельского поселения Орловского района Орловской области.
Для строительства вышеуказанных домов, ОАО «Орелстрой» заключило договор генподряда на капитальное строительство от 01.07.2008г. № 85 с ООО «ОСУ-2». Строительство ОАО «Орелстрой» производило за счет собственных средств.
Суммы НДС, предъявляемые ОАО «Орелстрой» при выполнении работ генподрядчиком (ООО «ОСУ-2»), разработчиками проектно-сметной документации и организациями, выдающими разрешение на строительство (ОАО «Орелпроект», МУП «УРГД г. Орла», ОГУП «Орловский центр «Недвижимость») принимались обществом к вычету в момент их предъявления, т.е. в период строительства с 01.07.2008г. по 31.09.2009г.
Общая сумма вычетов по НДС за 2008-2009гг. составила 6 952 557руб., в том числе: за 3 квартал 2008г. - 1 435 577 руб., за 4 квартал 2008г. - 2 842 609 руб., за 1 квартал 2009г. - 855 796 руб., за 2 квартал 2009г. - 1 026 786руб., за 3 квартал 2009г. - 791 789 руб.
Счета-фактуры, подтверждающие предъявленные ОАО «Орелстрой» вычеты по НДС при строительстве жилых домов в п. Горки Орловского района Орловской области отражены в книгах покупок Общества за 3,4 кварталы 2008 и 1,2,3 кварталы 2009г. показатели которых совпадают с показателями, отраженными налогоплательщиком в налоговых декларациях по НДС за 2008 -2009гг.
При вводе в эксплуатацию и регистрации в собственность указанных объектов суммы налога, ранее принятые к вычету (в 3 квартале 2008г. - 1 435 577 руб., в 4 квартале 2008г. - 2 842 609 руб., в 1 квартале 2009г. - 855 796 руб., во 2 квартале 2009г. - 1 026 786руб., в 3 квартале 2009г. - 791 789 руб.), ОАО «Орелстрой» восстановило к уплате в бюджет в полном объеме, а именно: во 2 квартале 2009г. - 2 873 995 руб., в 3 квартале 2009г. - 1 671 759 руб., в 4 квартале 2009г. -2 406 803 руб., всего в сумме 6 952 557 руб., что отражено в налоговых декларациях по НДС за 2-4 кварталы 2009г.
Оценивая приведенные фактические обстоятельства, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.
В соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты.
