АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 30 сентября 2010 года Дело N А53-15615/2010
Резолютивная часть решения объявлена «29» сентября 2010 .
Полный текст решения изготовлен «30» сентября 2010
Арбитражный суд Ростовской области в составе:
судьи Борозинец А.М.
при ведении протокола судебного заседания Дюжиковой Е.А.
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ГУВД по Ростовской области о привлечении предпринимателя Мануйлова Александра Александровича к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ при участии представителей : заявителя Дьяконова Д.В. по доверенности от 26.01.2010, заинтересованного лица Княгичева Р.Л. по доверенности от 27.08.2010
установил:
Управление внутренних дел Ростовской области обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, индивидуального предпринимателя Мануилова Александра Александровича (далее индивидуальный предприниматель).
В судебном заседании представитель заявителя пояснил доводы, изложенные в заявлении, представил в материалы дела письменный отзыв, просил привлечь предпринимателя к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с осуществлением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии.
Представитель предпринимателя требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, просил в удовлетворении требований заявителя отказать. Доводы мотивированы отсутствием в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, представил судебную практику в подтверждение своих доводов.
Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.
Проверкой проведенной и.о. начальника ОБЭП ОВД по г.Батайску 23.07. 2010 на основании заявления Президента национальной ассоциации букмекеров от 01.07.20101, проведена проверка фактов изложенных в заявлении, о незаконной деятельности букмекерской конторы «Зенит» по адресу улица Крупской,44, в городе Батайске.
В результате проведенной проверки выявлено, что по указанному адресу ИП Мануилов А.А. организовал деятельность букмекерской конторы под брендом «Зенит», без наличия лицензии на указанную деятельность.
Указанное явилось основанием к возбуждению дела об административном правонарушении по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.
В качестве нарушения указаны нормы п.104 ч.1 ст.17 Федерального Закона № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и ст.14 Федерального Закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», Постановление Правительства РФ от 17.07.2007г. № 451.
Выявленные нарушения зафиксированы в акте проверочной закупки от 23.07.2010, протоколе осмотра места происшествия от 23.07.2010, объяснениях предпринимателя, и свидетелей, а также протоколе №6593 от 24.07.2010г.
Протокол №6593 от 24.07.2010г об административном правонарушении и материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Ростовской области для рассмотрения по существу.
Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательна (обязательно).
В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001г. № 128-ФЗ лицензия представляет собой специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001г. № 128- ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
В соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
Пунктами 1, 2, 3, 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в целях применения названного Закона определены следующие основные понятия:
- азартная игра, это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;
- пари, это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет;
- ставка, это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;
- выигрыш, это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.
Согласно пункту 9 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
В соответствии с пунктом 14 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.
Принцип работы букмекерских контор - сетевой, то есть у букмекерских контор имеется разветвленная сеть пунктов приема платежей на территории Российской Федерации. Каждый пункт приема платежей подлежит регистрации в УФНС по месту нахождения как филиал или обособленное подразделение в течение 30 дней с момента начала осуществления деятельности в нем.
Согласно части 1 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.
Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
Букмекерские конторы могут организовать собственные пункты или сотрудничать с пунктами приема ставок сторонних фирм.
Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007г. № 451, определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.
Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).
Как следует из материалов дела, офисное помещение по адресу г.Батайск, ул.Крупской, 44 согласно договора аренды №15 от 22.04.2010 предано в аренду Мануилову А.А. предпринимателем Кальпус О.А.
14.11.2009г. между ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» (принципал) и обществом с ограниченной ответственностью «МВбет» (агент) заключен агентский договор № 1, в соответствии с которым агент обязуется по поручению принципала, от имени и за счет принципала осуществлять следующие действия: принимать платежи физических лиц, осуществляющих внесение агенту денежных средств в целях исполнения денежных обязательств перед принципалом (плательщики); осуществлять платежи в пользу физических лиц (получатели) по распоряжению принципала в соответствии с согласованными сторонами документом за счет принципала (пункт 1 договора).
ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании лицензии № 0000013 от 10.07.2008г. сроком действия 10 лет.
Согласно лицензии местонахождением игорного заведения является город Алматы, улица Жансугурова, дом 260 «в».
Как следует из материалов дела, между ИП Мануиловым А.А. и ООО «МВбет» ( которое действует от имени и по поручению ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» ) 14.11.2009г. заключен субагентский договор № 5, в соответствии с которым ИП ИП Мануилов А.А. оказывает услуги по приему наличных денег от физических лиц, действует от своего имени и за счет ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ», права и обязанности по операциям, совершенным ИП Мануиловым А.А. возникают непосредственно у ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ».
Суд пришел к выводу, что Мануилов А.А. не осуществляет деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений.
Пункт приема ставок, принадлежащий Мануилов А.А. не обладает признаками кассы букмекерской конторы. У Мануилов А.А. отсутствует специальное оборудование, он не выдает карточки от своего имени, не производит расчет выигрыша, а лишь осуществляет деятельность по приему денег и выплате вознаграждений в пункте приема платежей в интересах и от имени ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ» ( принципала).
Несмотря на то, что деятельность посредника связана с игорным бизнесом, с правовой точки зрения игорным бизнесом она не является, поэтому заниматься ей вправе не только организация.
В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.
В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт осуществления предпринимателем самостоятельной деятельности по организации азартных игр: наличие специального оборудования, выдача карточек от своего имени, расчет выигрыша, формирование «информационного листка».
Исходя из изложенного, суд приходит к выводу о том, что предприниматель не является организатором азартной игры.
При таких обстоятельствах, организатором азартной игры фактически является ТОО «Букмекерская контора «Zenit.KZ».
Осуществляя посредническую деятельность, предприниматель не несет обязательств перед игроками по расчету ставок и определению размеров выплат по выигрышам. Такая деятельность с позиций статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и статьи 364 Налогового кодекса Российской Федерации не является игорным бизнесом. Владельцу пункта приема ставок не нужно беспокоиться о наличии лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, и обязательства перед бюджетом у него отличны от налоговых обязанностей организаций игорного бизнеса.
Таким образом, из определения кассы букмекерской конторы как «части игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш» (пункт 19 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ), пункт приема платежей не осуществляют деятельность по организации и проведению азартных игр и не являются кассами букмекерской конторы.
Аналогичным образом, согласно статье 364 Налогового Кодекса Российской Федерации кассой букмекерской конторы является «специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате». Учет ставок и определение суммы выигрыша производится в центральном офисе букмекерской компании - в кассе букмекерской конторы. На пункте приема платежей учета, расчета ставок не осуществляется. Таким образом, согласно Налоговому кодексу Российской Федерации, пункты приема платежей также не являются кассами букмекерской конторы.
В связи с изложенным, пункты приема платежей не являются кассами букмекерской конторы, следовательно, не являются объектами налогообложения. В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения признается касса букмекерской конторы, расположенной в центральном офисе (согласно определению кассы букмекерской конторы).
Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.
Во исполнение указанных норм налоговой инспекцией не представлено иных, помимо исследованных судом, доказательств того, что предпринимателем осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, требующая получение лицензии.
Исходя из изложенного, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
При исследовании порядка производства по делу об административном правонарушении судом установлено следующее.
Протокол об административном правонарушении от 11.03.2010г. составлен в соответствии с требованиями статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в присутствии предпринимателя с разъяснением прав, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.
Протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным должностным лицом.
В силу части 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в пределах компетенции соответствующего органа.
В соответствии с частью 3 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 2, 3 и 4 статьи 14.1 Кодекса, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их учреждений, структурных подразделений и территориальных органов, а также иных государственных органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности и контроль за соблюдением условий лицензии в пределах компетенции соответствующего органа.
Ответственность, определенная частью 2 статьи 14.1 Кодекса, наступает за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательна (обязательно).
В силу части 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ГУВД по Ростовской области о привлечении индивидуального предпринимателя Писаренко Т.А. к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 1.5, 2.1, ч.2 ст. 14.1, 28.1, 28.2, 28.7, 28.8, 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 167-168, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
Отказать в удовлетворении требований Главного управления внутренних дел по Ростовской области о привлечении индивидуального предпринимателя Мануилова Александра Александровича , уроженца г.Баку, проживающего по адресу ул.Орбитальная, 64,кВ.43 в г.Ростове на Дону к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.
Судья А.М. Борозинец.
Электронный текст документа
подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка
