А53-2729/2008 от 17 апреля 2008

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 17 апреля 2008 года Дело N А53-2729/2008

Резолютивная часть решения объявлена 10 апреля 2008 года.

Полный текст решения изготовлен 17 апреляя 2008 года.

Арбитражный суд Ростовской области в составе: судьи Воловой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Воловой Н.И.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «Пресс»

к ИФНС РФ по г.Сальску и Сальскому району Ростовской области

об оспаривании решения от 29.10.08 № 32.

при участии:

от заявителя - представителей Альгина В.А. по доверенности от 20.03.08 № 1, Гладуновой А.А. по доверенности от 20.03.08 № 2

от налогового органа - представителя Пивоваровой Н.А. по доверенности от 9.01.08 № 1.

установил: в открытом судебном заседании рассматривается заявление ООО «Пресс» (далее - общество) о признании ненормативного правового акта ответчика (решение № 32) недействительным в части, утвержденной решением Управления ФНС РФ по Ростовской области от 17.01.08 № 16.23-17/16.

Заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнил заявленное требование, просит признать незаконным решение №32 налогового органа в части:

по налогу на добавленную стоимость - недоимки 2 387 329 руб., штрафа 477 466 руб. ,пени в сумме 606217 руб. 36 коп.;

по единому социальному налогу, зачисляемому в Федеральный бюджет, - в сумме 694 107 руб. 83 коп., штрафа 138 822 руб., пени в сумме 111 100 руб. 10 коп.;

по единому социальному налогу, зачисляемому в ФСС РФ, - недоимки 336 576 руб. 15 коп., штрафа в сумме 67 315 руб., пени в сумме 51 758 руб. 23 коп.;

по единому социальному налогу, зачисляемому в Федеральный ФОМС, - недоимки в сумме 99 963 руб. 96 коп., штрафа в сумме 19 993 руб., пени в сумме 14 968 руб. 86 коп.;

по единому социальному налогу, зачисляемому в Территориальный ФОМС, - недоимки в сумме 224 904 руб. 73 коп., штрафа в сумме 44 981 руб., пени в сумме 34 680 руб. 5:3 коп. Уточнение требования судом принято.

Общество в судебном заседании заявило ходатайство об истребовании у налогового органа доказательств.

Ходатайство судом отклонено, как не отвечающее требованиям пункта 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленное требование, полагает, что налоговый орган не обоснованно доначислил обществу налоги, поскольку операции по утилизации неликвидного оборудования и сооружений отсутствуют в правилах бухгалтерского учета и не позволяют достоверно отразить имущественное состояние и финансовые результаты деятельности организации. Поэтому правила бухгалтерского учета бухгалтером не применяются. Условия для принятия к учету активов в качестве основных средств в обществе отсутствовали. Выводы налогового органа основаны на самостоятельной переквалификации сделок.

Налоговый орган с заявленными требованиями не согласился, мотивируя свою позицию тем, что осуществляемая обществом деятельность не соответствует критериям, характеризующим розничную торговлю, и не подпадает под уплату единого налога на вмененный доход.

Исследовав представленные документы, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Общество зарегистрировано как предприятие, осуществляющее розничную торговлю в неспециализированном магазине. Согласно основному виду деятельности общество является плательщиком единого налога на вмененный доход в соответствии с пунктом 1 статьи 1 Областного закона № 279-ЗС от 28.11.2002г. «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности (с учетом изменений и дополнений) для налогового периода с 26.11.2004 по 31.12.2005г, пункта 4 статьи 346.26 главы 26 НК РФ «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности»

На основании решения начальника ИФНС РФ по г. Сальску Ростовской области от 30.05.2007г. № 15 проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: земельного налога, налога на имущество организаций за период 26.11.04г. по 31.12.06г., ЕНВД, налога на добавленную стоимость за период с 26.11.04г. по 31.03.07г., НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 26.11.04 по 30.05.07г

Проверкой установлено, что на заседании Наблюдательного совета ЗАО «Сальский завод КПО» было принято решение создать ООО «Пресс» и одобрить крупную сделку, предметом которой явилась передача части основных средств в уставный капитал вновь организованного юридического лица - ООО «Пресс» (протокол заседания Наблюдательного совета от 26.11.2004г. № 9).

ЗАО «Сальский завод КПО» 15.11.2004г. передал, а ООО «Пресс» принял в уставной капитал оборудование, здания и сооружения остаточной стоимостью на общую сумму 23 529 900 рублей по актам передачи основных средств № 1, № 2, № 3, № 4, б/н относительно оборудования компрессорной (инв. 1307), б/н относительно оборудования котельной № 1 (инв. 1304).

ЗАО «Сальский завод КПО» принял решение об учреждении ООО «Пресс», от 17.11.04 № 1.

В ЕГРЮЛ внесена запись о государственной регистрации ООО «Пресс» 26.11.2004г.

По актам приемки-передачи в уставный капитал общества передано имущество на общую сумму 30 000 000 рублей: здания цехов, склады, котельные (акт приема-передачи от 15.11.04г. на сумму 19 180 383 руб.), фермы и зернохранилища подсобного хозяйства (акт приема-передачи от 15.11.04г. на сумму 2 598 000 руб.), здания административно-бытового корпуса, лечебно-диагностического центра (акт приема-передачи № 8 от 11.01.05г. на сумму 3 201 584,92 руб.), оборудование (акт приема-передачи от 21.11.05г. на сумму 1 716 060 руб.), материальных ценностей на сумму 1 345 259,84 руб. (акты приема-передачи № 13от 11.05.05г. на сумму 342 033,9 руб., № 14 от 02.06.05г. на сумму 33 050,85 руб., № 15 от 06.06.05г. на сумму 37 350,98 руб., №16 от 05.07.05г. на сумму 103 131,03 руб., № 17 от 01.08.05г. на сумму 179 491,52 руб.№ 18 от 02.08.05г. на сумму 14 177,99 руб., № 19 от 10.08.05г. на сумму 3076,30 руб., № 20 от 01.09.05г. на сумму 95 338,98 руб., № 21 от 02.09 .05г. на сумму 635,60 руб., № 22 от 02.10.05г. на сумму 135 222,64 руб., № 23 от 03.10.05г. на сумму 6 787,00 руб., от 21.10.05г. на сумму 197 381,00 руб., № 8/6 от 01.03.05г. на сумму 78 437,38 руб., № 9 от 21.02.05г. на сумму 63 762,72 руб., № 10 от 02.03.05г. на сумму 42 966,10 руб., № 11 от 03.03.05г. на сумму 12 415,85 руб., оборудование котельной и компрессорной станций на сумму 647 790 руб. по акту № 2 от 15.11.04г., здание РСУ, склады масел, баллонов на сумму 1 103 727,00 руб. по акту № 4 от 15.11.04г., склад «Пионер», котельная № 2 на сумму 207 138,00 руб. по акту № 5 от 01.12.04г. Переданное имущество отражено обществом на счете 01 «Основные средства» - в 2004 году на сумму 23 522 677 руб. 17 коп., в 2005 году на 4 917 645 руб., о чем свидетельствует главная книга общества за 2004г., 2005г., оборотная ведомость к счету 01 и движение по счету 01.

По приказам № 3 от 01.12.04г., № 4 от 10.01.05г., № 5 от 10.01.05г. проведены работы по демонтажу основных средств, полученных в качестве взноса в уставной капитал общества, которые подтверждаются актами от 10.12.2004г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ, демонтаж внутренних конструкций и полового покрытия», от 14.01.2005г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса от КШЦ до котельной № 2 и напольного покрытия»; от 02.02.2005г. № 3 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса», от 15.02.2005г. № 4 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса вдоль главного корпуса до насосной станции »; от 01.03.2005г. № 5 «На проведение демонтажных работ по объекту корпус КШЦ - напольное покрытие», от 01.03.2005г. № 6 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ полового покрытия и теплотрассы от КШЦ до котельной № 2», Акт от 14.03.2005г. № 7 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ - напольное покрытие и агрегатных станков (седьмой пролет) »; от 23.03.2005г. № 8 «На проведение демонтажных работ по объекту агрегатных станков - 7 пролет и металлоотходы с эстакады; от 15.12.2005г. № 9 «На проведение демонтажных работ по объекту здания склада Пионер - демонтаж стеллажей»; от 10.01.2006г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ, демонтаж внутренних конструкций», утвержденный директором ООО «Пресс»; от 10.12.2004г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/18, демонтаж строительных конструкций. Здание цеха № 9»; от 10.12.2004г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/05, демонтаж строительных конструкций. Здание склада «Пионер»; от 10.12.2004г. № 3 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/13, демонтаж строительных конструкций. Здание кафе»; от 10.12.2004г. №4 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/14, демонтаж строительных конструкций. Здание АТС»; от 15.01.2005г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/05/4, демонтаж строительных конструкций. Кабелированные линии»; от 15.01.2005г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту 07/01, демонтаж строительных конструкций. Бензоколонка»; от 20.05.2005г. № 13 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/01, демонтаж строительных конструкций. Склад с козловым краном», утвержденный директором ООО «Пресс»; от 20.05.2005г. № 12 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/04, демонтаж строительных конструкций. Склад - Модуль»; от 10.05.2005г. № 19 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/04, демонтаж строительных конструкций»; от 10.05.2005г. № 20 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/03, демонтаж строительных конструкций». Основные средства после демонтажа в виде материалов поступали и приходовались на счет 10 «Материалы». Общество осуществляло реализацию материалов, полученных в результате демонтажа основных средств (корпусов цехов); объектов недвижимости подсобного хозяйства (кролико-фермы, зернохранилища, свиноматочного и откормочного комплексов); оборудования котельной и компрессорной станций за наличный расчет через кассу. Операции по реализации основных средств и оборудования подпадают под общую систему налогообложения.

Результаты проверки изложены в акте выездной налоговой проверки от 3.09.07 № 32 (т.1, л.д. 33-31).

Общество с выводами, содержащимися в акте проверки, не согласилось и представило 26.09.07 в налоговый орган свои возражения (т.1, л.д. 72-78).

Рассмотрев материалы проверки и возражения общества начальник инспекции вынес решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля

Результаты дополнительных мероприятий налогового контроля изложены в служебной записке.

Рассмотрев материалы проверки, возражения общества, результаты дополнительных мероприятий налогового контроля начальник инспекции 29.10.07 принял решение № 32 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым привлек общество в том числе к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату сумм НДС в виде штрафа в сумме 477 466 руб.; за неуплату налога на имущество - в сумме 141 955 руб. за неуплату ЕСН - в сумме 271 111 руб. Обществу предложено уплатить НДС в сумме 2 387 329 руб., налог на имущество - в сумме 709 774 руб. ЕСН - в сумме 1 355 552,67 руб., пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 606 217,36 руб., налога на имущество - в сумме 136 127,38 руб., ЕСН - в сумме 212 507,72 руб. (т.1, л.д.115-121).

Общество с решением налогового органа не согласилось и обжаловало в УФНС РФ по Ростовской области.(т.1, л.д. 141-154).

Решением от 10.01.08 № 16.23.17/26 УФНС РФ по Ростовской области изменило решение ИФНС РФ по г.Сальску от 29.10.07 № 32 в части доначисления налога на имущество в размере 709 774 руб., пеней по налогу на имущество в размере 136 127,38 руб., привлечения к налоговой ответственности согласно пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ по налогу на имущество в размере 141 955 руб. (т.1, л.д.122-125).

Общество оспорило решение ИФНС РФ по г.Сальску в части :

по налогу на добавленную стоимость - недоимки 2 387 329 руб., штрафа 477 466 руб. пени в сумме 606217 руб. 36 коп.;

по единому социальному налогу, зачисляемому в Территориальный ФОМС, - недоимки в сумме 224 904 руб. 73 коп., штрафа в сумме 44 981 руб., пени в сумме 34 680 руб. 5:3 коп.

В остальной части решение не оспаривается.

Требования заявителя удовлетворению не подлежат в виду следующего.

В соответствии со статьей 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На территории Ростовской области система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности введена в действие Областным законом Ростовской области от 28 ноября 2002 года N 279-ЗС «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» в соответствии с главой 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" части второй Налогового кодекса Российской Федерации.

Статьей 3 Областного закона предусмотрено, что налогоплательщиками являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории Ростовской области розничную торговлю, осуществляемую через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров.

В соответствии с новым понятием розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления).

Пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

К розничной торговле не относится реализация в соответствии с договорами поставки. Так, согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Исходя из содержания статей 492 и 506 ГК РФ следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

Следует также иметь в виду, что согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Таким образом, к розничной торговле в целях главы 26.3 Кодекса относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары. При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктом 13 статьи 250 Налогового кодекса РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде стоимости полученных материалов или иного имущества при демонтаже или разборке при ликвидации выводимых из эксплуатации основных средств.

При таких обстоятельствах реализация материалов или иного имущества при демонтаже или разборке при ликвидации выводимых из эксплуатации основных средств не подпадает под понятие розничной торговли в целях налогообложения.

Налоговым органом установлено, что по актам от 10.12.2004г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ, демонтаж внутренних конструкций и полового покрытия», от 14.01.2005г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса от КШЦ до котельной № 2 и напольного покрытия»; от 02.02.2005г. № 3 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса», от 15.02.2005г. № 4 «На проведение демонтажных работ по объекту теплотрасса вдоль главного корпуса до насосной станции »; от 01.03.2005г. № 5 «На проведение демонтажных работ по объекту корпус КШЦ - напольное покрытие», от 01.03.2005г. № 6 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ полового покрытия и теплотрассы от КШЦ до котельной № 2», Акт от 14.03.2005г. № 7 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ - напольное покрытие и агрегатных станков (седьмой пролет) »; от 23.03.2005г. № 8 «На проведение демонтажных работ по объекту агрегатных станков - 7 пролет и металлоотходы с эстакады; от 15.12.2005г. № 9 «На проведение демонтажных работ по объекту здания склада Пионер - демонтаж стеллажей»; от 10.01.2006г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту КШЦ, демонтаж внутренних конструкций», утвержденный директором ООО «Пресс»; от 10.12.2004г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/18, демонтаж строительных конструкций. Здание цеха № 9»; от 10.12.2004г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/05, демонтаж строительных конструкций. Здание склада «Пионер»; от 10.12.2004г. № 3 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/13, демонтаж строительных конструкций. Здание кафе»; от 10.12.2004г. №4 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/14, демонтаж строительных конструкций. Здание АТС»; от 15.01.2005г. № 1 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/05/4, демонтаж строительных конструкций. Кабелированные линии»; от 15.01.2005г. № 2 «На проведение демонтажных работ по объекту 07/01, демонтаж строительных конструкций. Бензоколонка»; от 20.05.2005г. № 13 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/01, демонтаж строительных конструкций. Склад с козловым краном», утвержденный директором ООО «Пресс»; от 20.05.2005г. № 12 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/01/04, демонтаж строительных конструкций. Склад - Модуль»; от 10.05.2005г. № 19 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/04, демонтаж строительных конструкций»; от 10.05.2005г. № 20 «На проведение демонтажных работ по объекту 01/03, демонтаж строительных конструкций» обществом произведен демонтаж КШЦ внутренних конструкций и полового покрытия, строительных конструкций здания цеха № 9, находящегося в разрушенном состоянии, здания склада Пионер, здания кафе от 10.12.2004 № 3, здания АТС, теплотрассы от КШЦ до котельной № 2 и напольного покрытия КШЦ, кабелированных линий, бензоколонки, теплотрассы вдоль главного корпуса до насосной станции, корпус КШЦ и напольное покрытие, КШЦ полового покрытия и теплотрассы от КШЦ до котельной № 2 , КШЦ - напольное покрытие и агрегатных станков (седьмой пролет), агрегатных станков - 7 пролет и металоотходы с эстакады, здания склада ОКСа - демонтаж стеллажей, КШЦ - внутренних конструкций инв. № 11144, строительных конструкций склада с козловым краном, строительных конструкций склада Модуль, строительных конструкций по объекту 01/04, строительных конструкций по объекту 01/03 произведен демонтаж основных средств.

Кроме того, по договору купли-продажи недвижимого имущества № 1 от 11.01.2005г, заключенному с Голосным С.Г., общество реализовало здание кафе, общей площадью 346,8 кв.м. (литер «В») стоимостью 250 000 рублей.

По договору купли-продажи недвижимого имущества б/н от 29.04.2005г. общество реализовало покупателю Литвинову В.Н. здание склада с козловым краном, общей площадью 3527,8 кв.м. (литер «Л»), здание склада «Модуль» общей площадью 1460 кв.м. (литер «Л1») расположенные по адресу: 347632, Ростовская область, г. Сальск, ул. Промышленная, 59, на общую сумму 1 000 000 рублей.