АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 22 августа 2011 года  Дело N А53-9506/2011

Резолютивная часть решения объявлена  "15" августа 2011 г.

Полный текст решения изготовлен  «22» августа 2011г.

Арбитражный суд Ростовской области  в составе судьи  Бутенко З.П.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ахаянц К.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «РосСтройМикс» (ИНН  6168046084, ОГРН 1026104368135)

к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» (ИНН 6166054386,  ОГРН  1056166062721)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Созидатель»

о взыскании задолженности по договору о переводе долга в размере 802098 рублей 78 копеек, неустойки в размере 120765 рублей 10 копеек

при участии:

от истца: представитель Никулин Михаил Вячеславович по доверенности от 10.08.2011г.,

от ответчика: представитель Чакрян Андрей Александрович по доверенности от 14.06.2011 г.

третье лицо: представитель не явился,

установил: общество с ограниченной ответственностью РосСтройМикс» (далее - ООО РосСтройМикс») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» (далее - ООО «Зодчий») о взыскании задолженности по договору о переводе долга в размере 802098 рублей 78 копеек, неустойки в размере 120765 рублей 10 копеек.

Представитель истца поддержал исковые требования  в полном объеме и настаивал на их удовлетворении. Кроме того, истец настаивал на возмещении судебных издержек на оплату услуг представителя, которые увеличивал в каждом судебном заседании, представляя дополнительные соглашения к агентскому договору № 1370Вз-1333/11 от 28.03.2011 г. Всего истцом заявлено о возмещении судебных расходов на оплату услгу представителя 80 000 рублей при подаче иска по агентскому договору № 1370Вз-1333/11 от 28.03.2011 г., 19 917 рублей 40 копеек по дополнительному соглашению № 01 от 20.06.2011 г. к  агентскому договору № 1370Вз-1333/11 от 28.03.2011 г., 22 260 рублей по дополнительному соглашению № 1 от 12.07.2011г. к  агентскому договору № 1370Вз-1333/11 от 28.03.2011 г., 23 320 рублей по дополнительному соглашению № 2 от 03.08.2011 г. к  агентскому договору № 1370Вз-1333/11 от 28.03.2011 г.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения иска по основаниям, изложенным в отзыве. В частности, ответчик считает, что ООО «Зодчий не заказывало ни ООО «Созидатель», ни ООО «РостСтройМикс» каких-либо работ по указанным истцом строительным объектам; договор 4/6 от 20.07.2009 г. не вступил в силу и не состоялся,  поскольку не был согласован кредитором ООО «РостСтройМикс»; договор 4/6 от 20.07.2009 г. является незаключенным, поскольку в нем отсутствует предмет договора; договор 4/6 от 20.07.2009 г. является ничтожным, поскольку не содержит условий о размере, сроках и порядке предоставления первоначальным  должником компенсации (платы) новому должнику; акт сверки расчетов по состоянию на 30.04.2010 г. подписан со стороны ООО «Зодчий» бухгалтером, не имеющим на то соответствующих полномочий.

Третье лицо, явку представителя не обеспечило, отзыва на иск не представило.

При таких обстоятельствах в соответствии с положениями статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело может быть рассмотрено в отсутствие третьего лица.

Рассмотрев представленные материалы, выслушав пояснения представителей сторон, суд пришел к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 40 от 20.12.2006 г., по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу Беляева 9А с.п.7,8,9, цена работ составляет 145 руб. за 1 кв.м. Согласно пункту 2.4 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки  подписан 30.07.20007 г. на сумму 89175 рублей и  от 30.07.2007г.  на сумму 123 395 рублей. ООО «Созидатель» частично произвел оплату в размере 164 605 рублей. Остаток задолженности 47 965 рублей.

20.12.2006г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 48 от 20.12.2006 г. Согласно пункту 2.4 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ на сумму 89 175 рублей. ООО «Созидатель» частично произвело оплату в размере 50 000 рублей. Остаток задолженности 39 175 рублей.

20.12.2006г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 46/1 от 20.12.2006 г., по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу Космонавтов 12А -19А, цена работ составляет 145 руб. за 1 кв.м. Согласно пункту 2 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки № 1 подписан 19.12.2007 г. на сумму 306 164 рубля 60 копеек. ООО «Созидатель» частично произвело оплату в размере 240 000 рублей. Остаток задолженности 66 164 рубля 60 копеек.

20.01.2007г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 2 от 20.01.2007 г., по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу Еременко 5.31-1.2, цена работ составляет 145 руб. за 1 кв.м. Согласно пункту 2.4 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки № 1 подписан 29.02.2008 г. на сумму 99 820 рублей 90 копеек  и № 2 от 30.06.2008 г. на сумму 99 470 рублей. ООО «Созидатель» частично произвел оплату в размере 114 470 рублей. Остаток задолженности 84 820 рублей 90 копеек.

24.08.2007г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 19, по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу с/п Космонавтов 12А -22, цена работ составляет 400 руб. за 1 кв.м. Согласно пункту 2.5 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки подписан 30.11.2007 г. на сумму 210 400 рублей, № 2 от 31.05.2008 г. на сумму 21 600 рублей, № 3 от 31.05.2008 г. на сумму 66 400 рублей. ООО «Созидатель» частично произвело оплату в размере 232 000 рублей. Остаток задолженности 66 400 рублей.

10.12.2007г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 28, по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу Ленина, 243-245 за 1 кв.м. Согласно пункту 2 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки № 1 подписан 28.02.2008 г. на сумму 250 691 рубль 78 копеек и на сумму 16 791 рубль. ООО «Созидатель» частично произвело оплату в размере 52 066 рублей. Остаток задолженности 215 413 рублей 78 копеек.

01.09.2008г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 11, по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу пр. Космонавтов 12А -20. Согласно пункту 2.3 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки подписан 30.09.2008 г. на сумму 44 070 рублей. Остаток задолженности 44 070 рублей.

02.06.2008г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 6, по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу ул. Еременко с/п 5/30,4 Детский сад. Согласно пункту 2 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки № 1 подписан 16.06.2008 г. на сумму 45 577 рублей 50 копеек. ООО «Созидатель» частично произвело оплату в размере 21 600 рублей. Остаток задолженности 23 977 рублей 50 копеек.

20.10.2008г. между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключен договор подряда № 16, по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу 339 Стрелковой дивизии, 5А-13. Согласно пункту 2.3 договора заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Акт приемки № 1 подписан 30.10.2008г. на сумму 135 744 рубля. Остаток задолженности 135 744 рубля.

Между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик) заключены договоры подряда № 17 от 12.11.2008 г. и договор подряда № 15 от 29.09.2008 г. по условиям которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика гидроизоляцию сан узлов по адресу Ленина, 243-245. Согласно пункту 2 договора 17 от 12.11.2008 г. заказчик обязался осуществить расчет за выполненные работы в течение трех банковских дней со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ. Согласно пункту 2.3 договора 15 от 29.09.2008 г. заказчик обязался осуществить окончательный расчет после выполнения всех работ, включая устранение недостатков, выявленных в процессе приемки работ и подписания акта сдачи приемки выполненных работ. Акт приемки подписан 22.12.2008 г. на сумму 130 230 рублей, 30.10.2008 г. на сумму 9 337 рублей 50 копеек, 30.09.2008 г. на сумму 25 937 рублей  50 копеек. Сумма 165 505 рублей не оплачена.

Между ООО «Созидатель» (заказчик) и ООО «РосСтройМикс» (подрядчик заключили договор подряда № 44 от 20.12.2006 г., по которому переплата составила 87 140 рублей.

Таким образом, общая задолженность ООО «Созидатель» перед ООО «РосСтройМикс» по вышеназванным договорам составила 802 098 рублей 78 копеек.

20.07.2009г. между ООО «Созидатель» (первоначальный должник) и ООО «Зодчий» (новый должник) заключен договор о переводе долга № 4/6, по условиям которого первоначальный должник переводит на нового должника свое обязательство (долг) по оплате суммы в размере 802 098 рублей 78 копеек по договорам подряда, заключенным между первоначальным должником и ООО «РосСтройМикс», а новый должник принимает этот долг и обязуется исполнить его в соответствии с условиями настоящего договора и основного договора.

В соответствии с пунктом 1.2 договора о переводе долга № 4/6 от 20.07.2009г. перевод долга, предусмотренного пунктом 1.1 настоящего договора является возмездным.

Согласно пункту 2.1 договора о переводе долга № 4/6 от 20.07.2009г., указанный в пункте 1.1 настоящего договора долг переходит с первоначального должника на нового должника со дня получения согласия на это кредитора.

Между ООО «РосСтройМикс» и ООО «Зодчий» подписан и скреплен печатями сторон акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.04.2010 г. по договору № 4/6 от 20.07.2009 г., где в пользу ООО «РосСтройМикс» значится задолженность в размере 802 098 рублей 78 копеек.

Претензия (исх. 5450-п от 07.04.2011 г.), направленная в адрес ответчика с предложением оплатить задолженность в размере 802 098 рублей 78 копеек по договору № 4/6 от 20.07.2009 г., оставлена согласно ответа на претензию (исх № 11 от 04.05.2011 г.),  без удовлетворения.

Ссылаясь на то, что до настоящего времени свои обязательства по оплате задолженности по договору  о переводе долга № 4/6 от 20.07.2009г. ООО «Зодчий» не выполнило, ООО «РосСтройМикс» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не  допускается, за исключением случаев, предусмотренных  законом.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (статья 709).

По смыслу названных норм, основанием для оплаты выполненных работ по договору подряда является выполнение предусмотренных договором работ и их принятие заказчиком. Факт выполнения работ должен быть подтвержден соответствующими первичными документами.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Из материалов дела следует, что работы переданы заказчику по актам о приемке выполненных работ, которые подписаны со стороны заказчика без возражений и замечаний по объему, качеству и срокам выполнения работ. В свою очередь, заказчик оплату за выполненные работы произвел частично, задолженность по выполненным работам составила 802 098 рублей 78 копеек.

В соответствии с пунктом 1 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. В силу пункта 2 названной статьи к форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в пунктах 1 и 2 статьи 389 настоящего Кодекса.

В силу приведенной выше нормы, перевод долга на другое лицо представляет собой заключаемое с согласия кредитора письменное соглашение между должником и новым должником, в результате которого происходит замена стороны обязательства: первоначального должника новым должником.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

По смыслу статей 391, 392 Гражданского кодекса Российской Федерации существенными условиями договора перевода долга являются предмет, где указано обязательство, из которого возник долг, и его объем, а также согласие кредитора на такой перевод.

Как установлено судом, договор перевода долга 4/6 от 20.07.2009 заключен с согласия кредитора, поскольку на договоре имеется отметка о его согласовании за подписью и печатью истца; при заключении договора стороны определили обязательство, из которого возник долг - договоры подряда, и его объем - 802 098 рублей 78 копеек.

Тот факт, что договоры подряда, из которых возник долг, не перечислены в договоре о переводе долга, не влияет на его заключенность, поскольку представленными в материалы дела договорами, актами формы КС-2 и КС-3, ведомостью по контрагентам подтверждается наличие задолженности, указанной в договоре о переводе долга. Кроме того, в материалы дела представлен акт сверки взаимных расчетов между ООО «РосСтройМикс» и ООО «Зодчий» по состоянию на 30.04.2010 г. по договору № 4/6 от 20.07.2009 г., где в пользу ООО «РосСтройМикс» значится задолженность в размере 802 098 рублей 78 копеек. Довод ответчика о том, что указанный акт подписан со стороны ООО «Зодчий» бухгалтером, не имеющим на то соответствующих полномочий, не обоснован. Так, в соответствии  со статьей 7 Федерального закона РФ № 129-ФЗ главный бухгалтер обеспечивает соответствие осуществляемых хозяйственных операций  законодательству РФ, контроль за движением имущества и выполняемых обязательств. Требования главного бухгалтера по документальному оформлению хозяйственных операций и представлению в бухгалтерию необходимых документов и сведений обязательны для всех работников организации. Без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению. Кроме того, акт сверки расчетов представляет собой документ, составление которого предполагает наличие первичных документов. Тем более, что в соответствии с пунктом 7.1 договора о переводе долга первоначальный должник обязан в течение 3 дней после вступления настоящего договора в силу передать новому должнику документы, удостоверяющие обязанности по указанному договору (в частности, оригинал или заверенную копию основного договора со всеми его приложениями, дополнительными соглашениями и другими неотъемлемыми частями), а также сообщить все иные сведения, имеющие значение для исполнения переводимого в соответствии с настоящим договором долга.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ответчик ссылается на то, что договор 4/6 от 20.07.2009 г. является ничтожным, поскольку не содержит условий о размере, сроках и порядке предоставления первоначальным  должником компенсации (платы) новому должнику. Указанный довод не принимается судом во внимание ввиду следующего.

Согласно пункту 3 статьи 423 ГК РРФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер договора о переводе долга. Из существа спорного договора также не вытекает его безвозмездность, наоборот, согласно пункту 1.2 договора о переводе долга № 4/6 от 20.07.2009г. перевод долга, предусмотренного пунктом 1.1 настоящего договора, является возмездным. Кроме того, в силу пункта 2 статьи 572 ГК РФ обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о переводе долга очевидное намерение принять долг в качестве дара первоначального должника. Из положений договора о переводе долга № 4/6 от 20.07.2009 не усматривается воля сторон на безвозмездный перевод долга, доказательства, подтверждающие соответствующее намерение, в материалы дела не представлены.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что требование истца о взыскании с ответчика 802 098 рублей 78 копеек задолженности правомерно, а потому подлежит удовлетворению.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору истцом также заявлено требование о взыскании неустойки в размере 120 765 рублей 10 копеек за период с 20.07.2009 г. по 16.05.2011 г., исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8,25 % годовых.

По смыслу статьи 6, пункта 1 статьи 168, пункта 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не связан правовой квалификацией спорных отношений, которую предлагают стороны, и должен рассматривать заявленные требования по существу, исходя из фактических правоотношений. Из расчета размера неустойки видно, что истцом по заявленному иску применялась процентная ставка рефинансирования Банка России, а потому суд считает возможным квалифицировать требование о взыскании 120 765 рублей 10 копеек  как проценты, предусмотренные статьей 395 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Учитывая, что факт ненадлежащего исполнения денежного обязательства подтвержден материалами дела, требования истца о взыскании процентов правомерны, а потому подлежат удовлетворению в заявленной сумме.

Рассмотрев заявление о распределении судебных расходов, суд пришел к выводу о наличии оснований для его частичного удовлетворения ввиду следующего.

Согласно статье 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопросы распределения судебных расходов, отнесения судебных расходов на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами, и другие вопросы о судебных расходах разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении.

В силу статьи 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно статье 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, а также расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.