ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 01 апреля 2014 года Дело N А47-2504/2006

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2014 г.

постановление изготовлено в полном объеме 01 апреля 2014 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Матанцева И.В., Шершон Н.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего муниципального унитарного предприятия "Дормостремонт" (далее - предприятие "Дормостремонт", должник) Суслова Олега Александровича на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2014 по делу N А47-2504/2006 Арбитражного суда Оренбургской области по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Созидание" (далее - общество "Созидание") о признании действий (бездействия) конкурсного управляющего предприятия "Дормостремонт" Суслова О.А. незаконными в рамках дела о признании предприятия "Дормостремонт" несостоятельным (банкротом).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа.

Судебное заседание открыто 19.03.2014, в судебном заседании принял участие представитель конкурсного управляющего предприятия "Дормостремонт" Суслова О.А. - Педан М.С. (доверенность от 03.02.2014).

В судебном заседании 19.03.2014 был объявлен перерыв до 26.03.2014 до 10 ч 45 мин. в порядке, предусмотренном ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. После окончания перерыва судебное заседание продолжено в том же судебном составе, с участием того же представителя конкурсного управляющего должника.

В рамках дела о банкротстве предприятия "Дормостремонт" кредитор по текущим платежам общество "Созидание" 14.08.2012 обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с жалобой на действия конкурсного управляющего Суслова О.А., просило признать незаконными следующие его действия (бездействие):

1) по перечислению денежных средств:

- 20.01.2012 - 462 500 руб. за горюче-смазочные материалы, охрану имущества, оплату услуг адвоката,

- 06.02.2012 - 325 000 руб. за оказание оценочных услуг по договору от 25.04.2007, от 24.11.2008 N 061/08, от 05.12.2012,

- 06.02.2012 - 100 000 руб. по договору подряда от 01.10.2011 помощнику конкурсного управляющего,

- 06.02.2012 - 615 000 руб. по договору от 01.11.2011 N 34 на юридическое обслуживание, договору уступки права требования от 28.12.2011 обществу с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю",

- 05.04.2012 - 170 000 руб. по договору от 01.11.2011 N 34 на юридическое обслуживание, договору уступки права требования от 28.12.2011 обществу с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю",

- 09.11.2012 - 220 000 руб. по договору от 01.11.2011 N 34 на юридическое обслуживание обществу с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю",

- 06.02.2012 - 52 000 руб. по договору на охрану объекта от 01.01.2012 обществу с ограниченной ответственностью Охранное предприятие "Легионер",

- 07.02.2012 - 624 000 руб. по договору поручительства от 29.12.2006, период оплаты январь-декабрь 2011 года, муниципальному унитарному предприятию "Ремдорсервис" (далее - предприятие "Ремдорсервис") за охрану базы по ул. Черепановых,  д. 7, и обязать вернуть в конкурсную массу,

- с 26.07.2007 по 01.01.2012 - 36 411 руб. 95 коп. по договору банковского счета от 26.05.2004 N 557,

- 05.03.2012 - 2 016 000 руб. по договору поручительства от 29.12.2006 N 183/1 за 2007, 2008, 2009, 2010 годы предприятию "Ремдорсервис",

- 05.03.2012 - 52 000 руб. по договору охраны имущества должника от 01.01.2012 обществу с ограниченной ответственностью Охранное предприятие "Легионер",

- 05.03.2012 - 27 741 руб. 80 коп. за проведение торгов согласно отчету от 31.05.2011 обществу с ограниченной ответственностью "Простор",

- 05.03.2012 - 1 929 600 руб. по требованию, обеспеченному залогом согласно определению Арбитражного суда Оренбургской области от 26.10.2006, обществу с ограниченной ответственностью "Акцент",

- 05.04.2012 - 50 000 руб. по договору подряда от 01.10.2011 Кальметовой Оксане Александровне,

- 23.07.2012 - 75 000 руб. по договору подряда от 01.10.2011 Кальметовой О.А.,

2) по неперечислению обществу "Созидание" задолженности по текущим платежам в сумме 2 111 130 руб. по состоянию на 23.05.2012,

3) по невнесению в отчет конкурсного управляющего текущей задолженности перед обществом "Созидание" в размере 6 039 637 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

определением Арбитражного суда Оренбургской области от 04.02.2013 производство по жалобе общества "Созидание" прекращено.

постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2013 определение суда первой инстанции от 04.02.2013 отменено; вопрос направлен на рассмотрение по существу спора в суд первой инстанции.

постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 25.06.2013 постановление суда апелляционной инстанции от 14.03.2013 оставлено без изменения.

определением Арбитражного суда Оренбургской области от 06.11.2013 (судья Борисова Е.М.) в удовлетворении заявленных требований общества "Созидание" отказано.

постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2014 (судьи Ершова С.Д., Бабкина С.А., Карпусенко С.А.) определение суда от 06.11.2013 отменено в части отказа в признании незаконными следующих действий (бездействия) конкурсного управляющего предприятия "Дормостремонт" Суслова О.А.:

1) по перечислению:

- 462 500 руб. за горюче-смазочные материалы, охрану имущества, оплату услуг адвоката,

- 325 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью "Центр экономических и юридических экспертиз" за оказание оценочных услуг (по платежному поручению от 06.02.2012 N 1),

- 100 000 руб. помощнику конкурсного управляющего Кальметовой О.А. согласно договору подряда от 01.10.2011 (по платежному поручению от 06.02.2012 N 3),

- 85 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" за оказание юридических услуг (по платежному поручению от 06.02.2012 N 5),

- 52 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью Охранное предприятие "Легионер" по договору от 01.01.2012 N 2 об оказании услуг по охране объектов (по платежному поручению от 06.02.2012 N 7),

- 624 000 руб. предприятию "Ремдорсервис" по договору поручительства от 29.12.2006 за период с января по декабрь 2011 года (по платежному поручению от 07.02.2012 N 10),

- 2 016 000 руб. предприятию "Ремдорсервис" по договору поручительства от 29.12.2006 N183/1 за 2007, 2008, 2009, 2010 годы (по платежному поручению от 02.03.2012 N 4),

- 52 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью Охранное предприятие "Легионер" по договору от 01.01.2012 N 2 на оказание услуг по охране объектов (по платежному поручению от 02.03.2012 N 12),

- 27 741 руб. 80 коп. обществу с ограниченной ответственностью "Простор" за организацию и проведение торгов согласно отчету от 31.05.2011N 1 (по платежному поручению от 02.03.2012 N 13),

- 1 929 600 руб. обществу с ограниченной ответственностью "Акцент" по требованию, обеспеченному залогом, согласно определению Арбитражного суда Оренбургской области от 26.10.2006 (по платежному поручению от 02.03.2012 N 11),

- 50 000 руб. помощнику конкурсного управляющего Кальметовой О.А. согласно договору подряда от 01.10.2011 (по платежному поручению от 05.04.2012 N 18),

- 23.07.2012 - 75 000 руб. помощнику конкурсного управляющего Кальметовой О.А. по договору подряда от 01.10.2011,

- 09.11.2012 - 220 000 руб. обществу с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" по договору от 01.11.2011 N 34 на юридическое обслуживание,

-  с 26.07.2007 по 01.01.2012 - 36 411 руб. 95 коп. по договору банковского счета от 26.05.2004 N 557;

2) по неперечислению обществу "Созидание" задолженности по текущим платежам в сумме 2 111 130 руб. по состоянию на 23.05.2012,

3) по невнесению в отчет конкурсного управляющего текущей задолженности перед обществом "Созидание" в размере 6 039 637 руб.

Заявленные требования общества "Созидание" в указанной части удовлетворены; перечисленные действия (бездействие) конкурсного управляющего предприятия "Дормостремонт" Суслова О.А. признаны незаконными.

В остальной части определение суда от 06.11.2013 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий должника Суслов О.А. просит постановление апелляционного суда отменить, определение суда первой инстанции оставить в силе.

Заявитель жалобы ссылается на нарушение апелляционным судом ст. 5, 35 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), п. 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)". По мнению конкурсного управляющего, арбитражный суд при рассмотрении жалобы кредитора по текущим платежам на действия арбитражного управляющего не вправе делать выводы об обоснованности требований данного кредитора.

Кроме того, конкурсный управляющий Суслов О.А. считает не соответствующими фактическим обстоятельствам дела выводы апелляционного суда о подтвержденности требований общества "Созидание" к должнику. Как полагает заявитель, в силу ст. 385 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации" достаточным доказательством перехода права требования задолженности от цедента к цессионарию в ситуации, когда цедент направил должнику уведомление о ничтожности договора цессии, является акт приема-передачи документов, удостоверяющих право требования. Однако такой акт обществом "Созидание" конкурсному управляющему должника не предоставлен, в материалах настоящего дела он отсутствует, так же как и не исследовался судами при рассмотрении спора о признании недействительным договора цессии (дело N А47-3998/2012). Рассматривая спор о взыскании задолженности по договору цессии (дело N А47-1140/2013), суды установили выполнение сторонами договора цессии только одной обязанности - выполнение обществом "Созидание" обязанности по оплате права требования задолженности. Таким образом, у конкурсного управляющего имелись обоснованные сомнения в том, что общество "Созидание" является кредитором должника.

В отзыве на кассационную жалобу общество "Созидание" просит оставить постановление суда апелляционной инстанции от 17.01.2014 без изменения, указывает на нарушение его прав и интересов как кредитора по текущим платежам действиями конкурсного управляющего должника по перечислению денежных средств ненадлежащему кредитору - предприятию "Ремдорсервис", не соблюдению очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 28.07.2006 предприятие "Дормостремонт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Суслов О.А.

постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Оренбургской области от 23.11.2006 требование предприятия "Ремдорсервис" в размере 6 039 637 руб. задолженности по договорам аренды от 10.02.2006 N 12 и от 03.03.2006 N 4 признано текущей задолженностью предприятия "Дормостремонт".

Между предприятием "Дормостремонт" (заказчик) и предприятием "Ремдорсервис" (исполнитель) заключен договор поручительства от 29.12.2006 N 183/1, по условиям которого исполнитель обязался организовать посредством привлечения частной лицензионной организации охрану объекта по адресу: Оренбургская область, г. Оренбург, ул. Братьев Черепановых, д. 7, принадлежащего должнику на праве хозяйственного ведения (свидетельство о государственной регистрации права 56 АА 781536 от 15.12.2008). Сторонами согласована ежемесячная стоимость оказываемых услуг в размере 32 000 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 4 811 руб. 36 коп. (п. 2.2 договора). С 01.01.2009 стоимость услуг увеличена на 20 000 руб. и составила 52 000 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 7 932 руб. 20 коп. (дополнительное соглашение от 31.12.2008 N 1 к договору).

Между предприятием "Ремдорсервис" (цедент) и обществом "Созидание" (цессионарий) заключен договор уступки (цессии) по контракту (договору) купли-продажи от 27.01.2011, согласно которому цедент уступает, а цессионарий принимает в полном объеме право (требование) имеющейся задолженности между цедентом и должником - предприятием "Дормостремонт" в сумме 8 166 987 руб., что подтверждено актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2010, подписанным предприятиями "Ремдорсервис" и "Дормостремонт".

В силу п. 2.1, 2.2, 2.3 договора цессии от 27.01.2011 уступка права (требования) цедента к должнику по договору является возмездной; оплата за уступку задолженности производится путем снижения имеющейся у цедента перед цессионарием задолженности на 8 166 987 руб.; обязанности цессионария по договору считаются исполненными с момента подписания обеими сторонами договора.

В пунктах 3.1, 3.2 договора цессии от 27.01.2011 предусмотрено, что в трехдневный срок со дня подписания договора цедент обязан передать цессионарию все имеющиеся у него документы, удостоверяющие право (требование) цедента к должнику по акту приема-передачи, который составляется и подписывается полномочными представителями цессионария.

Согласно п. 3.4, 3.5 договора цессии от 27.01.2011 с момента подписания акта приема-передачи обязанности цедента по договору считаются исполненными; с момента подписания договора цессионарий становится новым кредитором должника.

В соответствии с п. 9.6 договора цессии от 27.01.2011 цедент обязался в трехдневный срок после подписания договора уведомить должника.

Письмом от 04.02.2011 предприятие "Ремдорсервис" уведомило конкурсного управляющего Суслова О.А. об уступке права требования задолженности в размере 8 166 987 руб. обществу "Созидание"; согласно отметке уведомление получено конкурсным управляющим в тот же день, что не оспаривается.

В рамках дела о банкротстве предприятия "Дормостремонт" общество "Созидание" 07.02.2011 обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением об установлении кредиторской задолженности в размере  8 166 987 руб., в том числе 6 039 637 руб. - в соответствии с постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Оренбургской области от 23.11.2006 по настоящему делу; 11 350 - текущих перечислений за период 2007 - 2010 годы, 2 016 000 руб. - по договору поручительства от 29.12.2006 N 183/1 с учетом дополнительного соглашения от 30.12.2008 N 1, и о включении данной задолженности в реестр требований кредиторов должника.

определением Арбитражного суда Оренбургской области от 03.03.2011 производство по заявлению общества "Созидание" прекращено. Суд указал, что обстоятельство наличия текущей задолженности в размере 6 039 637 руб. является преюдициально установленным фактом и не требует доказывания в силу ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; обязательства должника по оплате текущих перечислений в размере 11 350 руб., а также задолженность по договору поручительства от 29.12.2006 N 183/1 в размере 2 016 00 руб. возникли после возбуждения производства по делу о банкротстве предприятия "Дормостремонт".

Согласно письмам от 03.02.2012 N 23, от 06.02.2012 N 26 предприятие "Ремдорсервис" известило конкурсного управляющего предприятия "Дормостремонт" Суслова О.А. о ничтожности договора цессии от 27.01.2011 и просило воздержаться от исполнения указанного договора в пользу иных лиц, кроме предприятия "Ремдорсервис".

Письмом от 27.02.2012 N 37 предприятие "Ремдорсервис" сообщило конкурсному управляющему должника Суслову О.А. о том, что сумма задолженности предприятия "Дормостремонт" по договору поручительства от 29.12.2006 N183/1 с учетом дополнительного соглашения от 30.12.2008 N 1 (где последний поручал предприятию "Ремдорсервис" осуществлять охрану производственной базы, расположенной по адресу: г. Оренбург, ул. Братьев Черепановых, д. 7) дублировалась в двух договорах уступки права требования  и была погашена полностью предприятием "Ремдорсервис" Деревяшкину Владимиру Калиновичу. Предприятие "Ремдорсервис" также просило конкурсного управляющего считать недействительным уведомление от 04.02.2011 об уступке права требования задолженности предприятия "Дормостремонт" перед предприятием "Ремдорсервис" согласно договору цессии от 27.01.2011 и погасить образовавшуюся задолженность предприятию "Ремдорсервис".

Согласно письму от 02.03.2012 N 46 предприятие "Ремдорсервис" предложило конкурсному управляющему Суслову О.А. перечислить задолженность в размере 2 016 000 руб. по указанным в письме реквизитам.

Платежным поручением от 02.03.2012 N 4 конкурсный управляющий перечислил предприятию "Ремдорсервис" 2 016 000 руб. с указанием в поле "Назначение платежа" на оплату по договору поручительства от 29.12.2006 N 183/1 за 2007, 2008, 2009, 2010 годы.