ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 11 июля 2013 года Дело N А28-11916/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июля 2013 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Немчаниновой М.В.,

судей Кононова П.И., Хоровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Талановой У.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя  - Коковихина В.Н., действующего на основании доверенности от 24.12.2012,

представителей ответчика - Степановой О.Г., действующей на основании доверенности от 10.01.2013, Кулаковой С.В., действующей на основании доверенности от 14.01.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Нагул Натальи Владимировны

на решение  Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2013  по делу №А28-11916/2012, принятое судом в составе судьи Двинских С.А.,

по заявлению индивидуального предпринимателя Нагул Натальи Владимировны (ИНН: 434585392751, ОГРНИП: 308434535100045)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову (ИНН: 4345001066, ОГРН: 1044316882301),

о признании недействительным решения от 31.08.2012 № 29-26/45/1165,

установил:

индивидуальный предприниматель Нагул Наталья Владимировна   (далее - Предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекция Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее - Инспекция, налоговый орган) от 31.08.2012 № 29-26/45/1165 в части доначисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, за 2009 год в сумме 129 547 рублей 79 копеек и за 2010 год в сумме 347 995 рублей 75 копеек и соответствующих сумм штрафов и пени.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2013 Предпринимателю в удовлетворении заявленных требований отказано.

Индивидуальный предприниматель Нагул Наталья Владимировна с принятым решением суда не согласилась, и обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель Предпринимателя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании и в отзыве на апелляционную жалобу представители Инспекции указали, что считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка в отношении индивидуального предпринимателя Нагул Н.В. по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2009 по 31.12.2010.

Выявленные нарушения налогового законодательства отражены в акте от 06.08.2012 № 29-26/236/44 (т. 1 л.д. 18-54).

Решением Инспекции от 31.08.2012 № 29-26/45/1165 Предприниматель привлечен к налоговой ответственности предусмотренной пунктом 1 статьи 122, статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации. Указанным решением налогоплательщику доначислены единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в размере  477 543 рубля 54  копеек, в том числе за 2009 год в сумме 129 547 рублей 79 копеек и за 2010 год в сумме 347 995 рублей 75 копеек, пени за несвоевременную уплату единого налога в размере 75 299 рублей 61 копейки, а также пени по НДФЛ (налоговый агент) в размере 24 516 рублей 58 копеек (т. 1 л.д. 55-91).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 06.11.2012 № 14-15/11638 решение Инспекции от 31.08.2012 № 29-26/45/11638 оставлено без изменения (т. 1 л.д. 95-107).

1. В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о занижении Предпринимателем налоговой базы при исчислении единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в результате невключения в состав доходов сумм, полученных от продажи товаров по договорам поставки.

Не согласившись с решением налогового органа, Предприниматель обжаловал его в арбитражный суд.

Арбитражный суд Кировской области, отказывая в удовлетворении заявленных требований, руководствовался пунктом 1 статьи 11, подпунктами 6, 7 пункта 2 статьи 346.26, статьей 346.27, пунктом 1 статьи 346.28 Налогового кодекса Российской Федерации, статьей 426, частями 1, 2 статьи 492, статьями 493, 494, частями 1, 2 статьи 495, статьями 500, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки», и исходил из того, что спорные сделки Предпринимателя, не могут быть отнесены к деятельности по розничной торговле.

По мнению заявителя, в рассматриваемом случае Предприниматель заключал договоры розничной купли-продажи, регулируемые параграфом 2 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. Заявитель ссылается на Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.11.2011 № 5566/11, и указывает на то, что одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

Заявитель жалобы указывает, что реализация товаров организациям производилась через магазин, доставка товара осуществлялась покупателями самостоятельно.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для ее удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26  Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ)  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Кодексом, вводится в действие субъектом Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении, в том числе розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (подпункт 4 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ).

Согласно решению Верхнекамской  районной Думы Кировской области от 24.11.2008 № 30/231 «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» плательщиками ЕНВД на территории Верхнекамского района являются лица, осуществляющие, в том числе, розничную торговлю, осуществляемую через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход для определенных видов деятельности, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке (пункт 7 статьи 346.26 НК РФ).

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 N 101-ФЗ, действовавшего с 2006 года) под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Статьей 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

На основании статьи 493 Гражданского кодекса Российской Федерации договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 5 Постановления от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки» разъяснил, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонта и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Как следует из материалов дела, за проверяемый период Нагул Н.В. применяла упрощенную систему налогообложения, а по деятельности, связанной с продажей продуктов питания и непродовольственных товаров бюджетным организациям, а также с обеспечением питания следственно-арестованных и рабочих ОАО «Кирскабель», уплачивала единый налог на вмененный доход (далее - ЕНВД).

В ходе проверки Инспекцией установлено, что в 2009-2010 годах предпринимателем (Поставщик) заключены договоры поставки товаров с бюджетными организациями на следующих условиях: поставка продукции осуществляется транспортом Поставщика; сумма доставки включена в сумму товара;  как правило, указано место поставки;  цена, количество, ассортимент на продукцию, поставляемую Поставщиком Покупателю, согласовывается в отдельной Спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора; поставляемая продукцию должна соответствовать ГОСТу, приемка продукции осуществляется в соответствии с инструкцией о порядке приемки продукции по количеству согласно ГОСТ; Покупатель обязуется перечислить денежные средства на расчетный счет продавца не позднее 30 дней с момента получения счета-фактуры; счет-фактура предъявляется поставщиком Покупателю не позднее 5 дней со дня поставки товаров; форма оплаты - безналичный расчет; поставка продукции осуществляется по заявке покупателя, в которой указываются количество и сроки поставки продукции; досрочная поставка продукции может производиться только с согласия покупателя; количество продукции, недопоставленного (невыбранного) товара в одном периоде поставки подлежит поставке (выборке) в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора; разделом 7 договоров предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров.

Указанные договоры заключены предпринимателем со следующими бюджетными учреждениями (Покупатели):

- МОУ СОШ п. Созимский от 10.01.2010, от 01.04.2010, от 01.07.2010, от 01.10.2010, от 29.10.2010, два договора от 01.10.2010 - 31.12.2010 на приобретение продуктов питания.  На требование налогового органа МОУ СОШ п. Созимский представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договоров поставки: счета-фактуры, счета, к каждому счету - акты выполненных работ; акты сверки взаимных расчетов за периоды с 01.01.2010 по 02.06.2010,  с 01.01.2010 по 31.12.2010, подписанные обеими сторонами, выписка из книги покупок за 2010 год.

- ОМВД России по Верхнекамскому району от 02.06.2009 два договора на приобретение канцтоваров, хозтоваров, стройматериалов. На требование налогового органа ОМВД России по Верхнекамскому району представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договоров поставки: счета-фактуры, счета, товарные накладные, платежные поручения. Согласно протоколу допроса руководителя Карпова М.М. от 08.06.2012 поставка товаров происходила в рамках заключенных договоров; как осуществлялась доставка, не известно, товары использовались в соответствии с уставным назначением.

- Управление образования администрации Верхнекамского района от 18.05.2009,  от 25.05.2009, от 08.07.2009 на приобретение посуды, бумаги, моющих средств. На требование налогового органа Управлением образования администрации Верхнекамского района представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договоров поставки: счета,  счета-фактуры, товарные накладные, платежные поручения. Согласно протоколу допроса начальника Управления от 08.06.2012 доставка товара (посуда, бумага) осуществлялась транспортом Управления.

- ФКУ «Больница УРУОУХД УФСИН» от 05.04.2010, от 30.06.2010 два договора, от 06.10.2010 три договора. На требование налогового органа ФКУ «Больница УРУОУХД УФСИН» представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договоров поставки: накладные, платежные поручения. Согласно протоколу допроса начальника от 08.06.2012 поставки осуществлялись согласно условиям договоров (по заявкам), товар больница забирала из магазина собственными силами, товар использовался для нужд больницы.

- МКУ Администрация Светлополянского городского поселения от 16.06.2009 два договора, от 30.08.2009. На требование налогового органа МКУ Администрация Светлополянского городского поселения представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договоров поставки: счета,  накладные, платежные поручения.

- МКУ Администрация Кирсинского городского поселения от 10.06.2009 - на поставку подарков для участников мероприятия День города.  На требование налогового органа МКУ Администрация Кирсинского городского поселения представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договора поставки: счет-фактура,  накладная, платежное поручение.

- МКУК «РКО «Досуг» от 10.06.2009 - на поставку канцтоваров и бумаги. На требование налогового органа МКУК «РКО «Досуг» представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий договора поставки: счета-фактуры, накладные, товарные накладные, платежные поручения.

Также в 2009-2010 годах предпринимателем (Поставщик) заключены муниципальные договоры (контракты) с бюджетными организациями на поставку товаров на следующих условиях:  определены наименование товара, его характеристики, емкость, сорт, ГОСТ, ТУ, показатели пищевой и биологической ценности, количество, цена определены в Спецификации, являющейся неотъемлемой частью договоров; в договорах определены сроки поставки; в цену договора включается стоимость товара, в том числе, доставка товара до Покупателя; место поставки; поставка товара осуществляется в соответствии с заявками Покупателя в течение трех дней с момента ее получения; поставка товаров и вывоз тары осуществляется Поставщиком,  приемка продукции осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР, а также от 25.04.1966; обязанность Поставщика по передаче товара считается исполненной по представлению подписанного Поставщиком  Покупателю акта приема-передачи товара, при наличии счета-фактуры, что подтверждается датой на акте приема-передачи товара; Покупатель оплачивает поставщику стоимость фактически принятого по количеству и качеству товара при наличии акта приема-передачи и  счетов-фактур, являющихся основанием для оплаты; расчеты производятся в безналичном порядке; Покупатель оплачивает поставленный товар в течение 30 календарных дней с момента подписания акта приема-передачи товара при наличии счета-фактуры и отсутствии разногласий по количеству и качеству товара; соответствующим разделом (6 или 7) договоров предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнения договоров.

Указанные договоры заключены предпринимателем со следующими бюджетными учреждениями (Покупатели):

- МОУ СОШ п.Лесной от 01.10.2009 два договора, от 10.01.2010 восемь договоров, от 25.03.2010 на поставку продуктов питания.  На требование налогового органа МОУ СОШ п.Лесной представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципальных договоров: спецификации к договорам, выписка из книги покупок за период с 01.10.2009 по 31.12.2009, акты сверки расчетов, подписанные обеими сторонами, счета и накладные.

- МОУ СОШ с.Лойно от 21.01.2010, от 31.08.2010,  от 01.10.2010 семь договоров на поставку продуктов питания. На требование налогового органа МОУ СОШ с.Лойно представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципальных договоров: спецификации к договорам, акты сверки расчетов, подписанные обеими сторонами. Согласно протоколу допроса директора от 22.06.2012  у предпринимателя приобретались продукты питания для ведения уставной деятельности, поставка осуществлялась транспортом поставщика.

- МКОУ ДОД ДДТ «Созвездие» от 09.06.2009, от 07.06.2010 на поставку продуктов питания для туристического (полевого) лагеря. На требование налогового органа МКОУ ДОД ДДТ «Созвездие» представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципальных договоров: спецификации к договорам, счета-фактуры, платежные поручения, выписки из книги покупок за 2009 и 2010 годы. Согласно протоколу допроса руководителя от 08.06.2012  товары привозили на своем транспорте, товары приобретались для ведения уставной деятельности.

-  МКОУ С(К)ОШИ 8 вида п.Светлополянск от 06.03.2009 два договора, от 24.06.2009 на поставку моющих средства, хозяйственных материалов, водонагревателя, умывальников, смесителей, эмали. На требование налогового органа МКОУ С(К)ОШИ 8 вида п.Светлополянск представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципальных договоров: счета, платежные поручения,  счета-фактуры, товарные накладные.

- МКДУ «Аленушка» п.Светлополянск от  20.08.2009 на поставку водонагревательного бака. На требование налогового органа МКДУ «Аленушка» п.Светлополянск представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципального договора: спецификация к договору, счет, платежные поручения, товарная накладная формы ТОРГ-12, товарная накладная. Согласно протоколу допроса заведующей от 08.06.2012 у предпринимателя приобретен водонагревательный бак.

- МКДОУ «Чайка» п.Созимский от 01.07.2009, от 01.09.2010, от 01.10.2010 на приобретение продуктов питания. На требование налогового органа МКДОУ «Чайка» п.Созимский представлены документы, подтверждающие выполнение сторонами условий муниципального договора: акт сверки расчетов за период с 01.11.2009 по 25.03.2010,  счета-фактуры,  товарные накладные, акты выполненных работ.