ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 15 сентября 2018 года Дело N А53-40190/2017
Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2018 года.
Полный текст постановления изготовлен 15 сентября 2018 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ванина В.В.
судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.
при участии:
от истца: представитель Никитина Ю.Н., паспорт, по доверенности N 3-11 от 08.11.2017; представитель Артеменко А.А., паспорт, по доверенности от 28.05.2018;
от ответчика: представитель Новикова Г.М., паспорт, по доверенности от 31.01.2018;
от третьих лиц: представители не явились, извещены надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЛЛ ГРИН"
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 23.05.2018 по делу N А53-40190/2017
по иску общества с ограниченной ответственностью "АЛЛ ГРИН"
к ответчику: Борисову Николаю Николаевичу
при участии третьих лиц: Хомякова Алексея Дмитриевича; Федорчук Андрея Евгеньевича
о взыскании убытков,
принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "АЛЛ ГРИН" (далее - истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Борисову Николаю Николаевичу (далее - ответчик, Борисов Н.Н.) о взыскании убытков в размере 420 121 руб. 98 коп.
Решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.05.2018, в редакции исправительного определения от 12.07.2018, в удовлетворении исковых требований отказано. С истца в доход федерального бюджета взыскано 11 402 руб. госпошлины.
Истец обжаловал решение суда в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), просил решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование доводов жалобы истец ссылается на следующее. Согласно сложившейся практике и п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление N 62) в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора. Общие признаки добросовестности и разумности поведения директора описанные в п.п. 3 - 4 постановления N 62 конкретизированы в пункте 4 указанного постановления применительно к ненадлежащему исполнению юридическим лицом публично-правовых обязанностей. Так, привлечение юридического лица, в частности, к налоговой ответственности по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора является основанием для взыскания соответствующих убытков с директора. При этом в абз. 2 п. 4 постановления N 62 прямо указано на то, что при обосновании добросовестности и разумности своих действий (бездействия) директор может представить доказательства того, что квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих действий (бездействия) юридического лица. Налоговым органом в рамках проведенной проверки было достоверно установлено, что за период 2014 - 2015 года обществом НДФЛ, удержанный из фактически выплаченной заработной платы, перечислялся несвоевременно и не в полном объеме. Ответчиком так и не были представлены доказательства иных причин неуплаты НДФЛ в спорный период с 01.01.2014 по 13.10.2015, кроме недобросовестного и неразумного осуществления ответчиком полномочий генерального директора общества. Несмотря на это, суд первой инстанции необоснованно констатировал отсутствие причинно-следственной связи, поскольку с 14.10.2015 ответчик уже не мог влиять на принятие решения о погашении налоговой недоимки, на которую начислялись пени, учитывая, что с 14.10.2015 новый директор общества мог принять действия по уменьшению убытков общества, связанных с нарушением налогового законодательства. Решением Межрайонной ИФНС России N 11 по Ростовской области N 08-15/58 от 02.10.2017 установлены именно факты несвоевременного и не в полном объеме перечисления в бюджет НДФЛ в спорный период. И за совершение именно этого налогового правонарушения, а не за нарушение правил ведения бухгалтерского учета или несвоевременное представление налоговой отчетности общество в итоге было привлечено к ответственности в виде пеней, начисленных на суммы недоимок по НДФЛ.
Определением председателя судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений, от 10.09.2018 в составе суда, рассматривающего апелляционную жалобу, произведена замена судьи Маштаковой Е.А. на судью Ковалеву Н.В. в связи с пребыванием судьи Маштаковой Е.А. в отпуске.
В соответствии с частью 5 статьи 18 АПК РФ после замены судьи рассмотрение дела начато сначала.
В судебное заседание третьи лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьих лиц в порядке, предусмотренном статьей 156 АПК РФ.
Представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, принять новый судебный акт. Представили письменные пояснения во исполнение определения суда, согласно которым штрафные санкции не оплачены в бюджет, однако это не свидетельствует об отсутствии причиненного ущерба, поскольку данные денежные средства в итоге будут взысканы с истца.
Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Законность и обоснованность судебного акта проверены в порядке главы 34 АПК РФ.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений к ней, и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в период времени с 03.12.2010 по 13.10.2015 Борисов Николай Николаевич работал в должности генерального директора общества, что подтверждается трудовым договором N 13 от 14.05.2009, дополнительным соглашением N 2 от 03.12.2010 к трудовому договору N 12, дополнительным соглашением N 3 от 30.06.2015, дополнительным соглашением N 4 от 13.10.2015, приказом N 011-10 от 03.12.2010, приказом о переводе работника на другую работу от 13.10.2015.
С 01.08.2017 по 18.08.2017 налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка общества за период с 01.01.2014 по 01.07.2017 по вопросам правильности начисления, своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на доходы физических лиц.
По результатам проверки составлен акт от 21.08.2017 N 24 и вынесено решение от 02.10.2017 N 08-17/58 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, а также начислении пени по состоянию на 02.10.2017.
Указанным решением было установлено, что при проверке полноты и своевременности перечисления в бюджет сумм налога на доходы физических лиц за период с 2014 по 2015 год, удержанный из фактически выплаченной в 2014-2015 году заработной платы налог в бюджет не перечислялся вообще, что является нарушением статей 24, 226 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ). Кредиторская задолженность общества на 30.12.2015 составила 1 171 891 руб. 69 коп.
В результате допущенных нарушений за весь проверяемый период общество привлечено к налоговой ответственности, установленной статьями 75, 226, 223, 123, пунктом 1 статьи 126, статьями 126.1 и 1135.1 НК РФ, в виде штрафа и начисления пени в сумме 495 556 руб. 92 коп., предложено уплатить выявленную недоимку по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 415 193 руб. 69 коп.
Поскольку Борисов Н.Н. за период с 03.12.2010 по 13.10.2015 работал в должности генерального директора общества и являлся единоличным исполнительным органом юридического лица, постольку истец ссылается на то, что по его вине общество было привлечено к налоговой ответственности, связанной с организацией бухгалтерского и налогового учета, неправомерных действий по неполному и не своевременному перечислению в бюджет сумм налога на доходы физических лиц за период с 2014 по 2015 год, удержанный из фактически выплаченной заработной платы.
Указанные обстоятельства явились основанием для обращения в суд с иском по настоящему делу.
Спор о взыскании убытков с директора подведомствен арбитражному суду как связанный с деятельностью юридического лица и с управлением им (ст. 225.1 АПК РФ). Настоящее дело подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
На основании пунктов 1, 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.
Из анализа пункта 4 статьи 32, пункта 1 статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", пункта 3 статьи 53 ГК РФ следует, что директор является исполнительным органом управления общества и, реализуя от имени и в интересах данного юридического лица гражданские права и обязанности, должен действовать добросовестно и разумно.
Согласно пунктам 2, 3 статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Согласно пункту 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", абзацу второму пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий связана с риском предпринимательской и (или) иной экономической деятельности.
В пунктах 1, 3, 4, 5, 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" разъяснено, что лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены коллегиального органа юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества, члены правления кооператива и т.п.; далее - директор), обязано действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК РФ). В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.
На основании подпункта 5 пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" недобросовестность действий директора считается доказанной, когда директор знал о том, что его действия на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица.
Арбитражным судам следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.
В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.
Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства.
В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным (статья 1 ГК РФ), бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно может быть возложено судом на директора.
Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).
Арбитражным судам следует давать оценку тому, насколько совершение того или иного действия входило или должно было, учитывая обычные условия делового оборота, входить в круг обязанностей директора, в том числе с учетом масштабов деятельности юридического лица, характера соответствующего действия и т.п.
Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора, понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.
При обосновании добросовестности и разумности своих действий (бездействия) директор может представить доказательства того, что квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих действий (бездействия) юридического лица.
В случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).
При оценке добросовестности и разумности подобных действий (бездействия) директора арбитражные суды должны учитывать, входили или должны ли были, принимая во внимание обычную деловую практику и масштаб деятельности юридического лица, входить в круг непосредственных обязанностей директора такие выбор и контроль, в том числе не были ли направлены действия директора на уклонение от ответственности путем привлечения третьих лиц.
О недобросовестности и неразумности действий (бездействия) директора помимо прочего могут свидетельствовать нарушения им принятых в этом юридическом лице обычных процедур выбора и контроля.
С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник (пункт 5 названной статьи Закона).
Ответственность единоличного исполнительного органа общества является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 ГК РФ.
Взыскание убытков является одной из форм гражданско-правовой ответственности, направленной исключительно на восстановление нарушенных имущественных прав, на сохранение баланса прав и законных интересов субъектов гражданского правоотношения с учетом принципа справедливости.
В силу статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ГК РФ, согласно которым под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб).
