АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

РЕШЕНИЕ

от 26 февраля 2021 года Дело N А40-113289/2020

Резолютивная часть решения объявлена 09.02.2021г.

Полный текст решения изготовлен 26.02.2021г.

Арбитражный суд в составе судьи Стародуб А. П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Слатиным Р.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ООО "СМУ-6" ( ОГРН 1057746085341) к МГТУ ИМ. Н.Э. БАУМАНА ( ОГРН 1027739051779) о взыскании задолженности, неустойки и по встречному иску о взыскании неустойки

при участии представителей

от истца (заявителя) - не явился, извещен

от ответчика (заинтересованного лица) - Бирюкова Е.С. доверенность от 31.12.2020г, диплом

УСТАНОВИЛ:

ООО " СМУ-6" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к ответчику о взыскании суммы задолженности в размере 6.897.089, 96 рублей, пени в сумме 214.959,30 рублей , проценты по ст. 395 ГК РФ в сумме 43.202,60 рублей. В судебном заседании уточнил требования в части суммы пени и процентов , просит взыскать с ответчика пени в сумме 346.463,80 рублей , проценты в сумме 120.842,75 рублей по состоянию на 13.10.2020 и с 14.10.2020г по день уплаты суммы задолженности , в части суммы долга требования прежние. Уточнение требований принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ. В судебных заседаниях требования поддержал. В судебное заседание 09.02.2020 г. представитель истца не явился.

Ответчик исковые требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве. Предъявил встречный иск о взыскании суммы неустойки в размере 6.897.089, 96 рублей . Встречный иск принят судом к рассмотрению совместно с первоначальным по правилам ст. 132 АПК РФ .

В судебном заседании истец по встречному иску уточнил требования, просит взыскать сумму неустойки в размере 7.647.089, 96 рублей. Уточнение требований принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Ответчик по встречному иску отзыв не представил, в судебное заседание не явился.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей истца и ответчика , оценив представленные доказательства в совокупности , в порядке ст. 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что между ООО "СМУ-6", с одной стороны и МГТУ им. Н.Э. Баумана, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", в рамках Федеральной адресной инвестиционной программы России Департамента государственных целевых программ и капитальных вложений Минэкономразвития России в разделе "Госпрограммы" код учетной единицы 200100057, а также в соответствии с действующим Федеральным законом от 05.04.2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" 10 августа 2018 года был заключен Контракт N 0373100076518000246 от 10.08.2018 года на выполнение работ по строительству комплекса общежитий с реконструкцией существующих зданий МГТУ им. Н.Э. Баумана .

В соответствии с п. 1.2 Контракта Генподрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по строительству комплекса общежитий с реконструкцией существующих зданий МГТУ им. Н.Э. Баумана по следующим адресам: г. Москва, Рубцовская наб., вл. 2/18; г. Москва, Чешихинский проезд, д. 15, стр.1; г. Москва, Чешихинский проезд, д. 18-20, стр. 1 (далее - "Объект"), включая поставку материалов, изделий, конструкций и оборудования, необходимых для выполнения работ в соответствии с Техническим заданием (приложение N 1 к Контракту), Проектной документацией, в отношении которой получены положительные заключения ФАУ "ГЛАВГОСЭКСПЕРТИЗА РОССИИ", а также Рабочей документацией и сдать законченный строительством объект и инженерные коммуникации к нему в эксплуатацию соответствующим организациям.

Согласно п. 2.1 Контракта Цена Контракта составляет 1 120 215 838 (один миллиард сто двадцать миллионов двести пятнадцать тысяч восемьсот тридцать восемь) рублей 50 копеек.

Истец по первоначальному иску указывает, что согласно акту сверки взаимных расчетов , подписанного сторонами , в период с 01.01.2019г. по 31.12.2019г. им выполнены работы на сумму 143.558.909, 24 рублей . Оплата ответчиком произведена в размере 136.661.819,28 рублей . Сумма задолженности составляет в размере 6.897.089,96 рублей . Факт выполнения работ подтверждается представленными в материалы дела актами приемки выполненных работ по форме КС-2. Сумма задолженности ответчиком не оплачена , в связи с чем истец направил ответчику претензию 20.05.2020г. с требование погасить сумму задолженности . В соответствии с п.11.5 контракта истец начислил сумму пени , с учетом уточнения иска в размере 346.463,80 рублей . Кроме этого , с даты получения претензии , т.е. с 21.05.2020 г. истец начислил сумму процентов по ст. 395 ГК РФ в размере 120.842,75 рублей по состоянию на 13.10.2020 и с 14.10.2020г по день уплаты суммы задолженности.

Сроки оказания услуг определены статьей 3.1 Контракта, согласно которой Работы по Контракту должны быть полностью выполнены Генподрядчиком до 15.04.2020 г. в соответствии с Графиком производства работ.

В соответствии с п. 1 ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Общие условия определения сроков в гражданских правоотношениях приведены в статье 190 ГК РФ, в соответствии с которой установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу положения п. 2 ст. 715 ГК РФ следует что, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно п. 3 ст. 715 ГК РФ если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда.

При этом в силу п. 3 ст. 723 ГК РФ если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства надлежащим образом, должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

В виду неоднократного ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств по Контракту, 06 декабря 2019 года Заказчик, руководствуясь п. 4.1.19 Контракта, направил в адрес Генподрядчика претензии N 01.05-10/215, 01.05-10/216 , 01.05-10/217 , 01.05-10/218 , 01.05-10/219 , 01.05-10/220 , 01.05-10/221 об уплате неустойки на общую сумму 23 524 532, 64 руб. в срок до 15 декабря 2019 года.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором N 10500542424663 вышеуказанные претензии Генподрядчик получил 16 декабря 2019 года.

Однако до настоящего времени неустойка в размере 23 524 532, 64 руб. не была уплачена Генподрядчиком.

В связи с неоднократным ненадлежащим исполнением Генподрядчиком обязательств по Контракту и не устранением ООО "СМУ-6" выявленных МГТУ им. Н.Э. Баумана и Строительным контролем Университетом замечаний в сроки, установленные в Претензиях и в Протоколах совместных совещаний, а также в связи со значительным отставанием Истца от графика производства работ, 17 марта 2020 года в соответствии с п. 13.3, п. 13.6 Контракта и на основании ст. ст. 450.1, 708, 715, 723 ГК РФ МГТУ им. Н.Э. Баумана было принято решение N 01.05-10/65 от 17.03.2020 года об одностороннем отказе от исполнения Контракта на выполнение работ по строительству комплекса общежитий с реконструкцией существующих зданий Университета.

В рамках рассмотрения дела N А40-76746/20-96-504 Арбитражным судом города Москвы был установлен факт ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств по Контракту и правомерность решения МГТУ им. Н.Э. Баумана от 17 марта 2020 года об одностороннем отказе от исполнения Контракта, датой надлежащего уведомления Генподрядчика о принятом МГТУ им. Н.Э. Баумана решении об одностороннем отказе от исполнения Контракта является 17 марта 2020 года.

В соответствии с п. 37 "Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 г., в случае совершения Стороной нескольких нарушений своих обязательств по государственному контракту допустимо взыскание штрафа за каждый случай нарушения.

Вместе с тем, поскольку надлежащее исполнение Генподрядчиком его обязательств перед Заказчиком по Контракту обеспечивалось банковской гарантией N 40/9040/0075/00475 от 10.08.2018 года выданной Эс-Би-Ай Банк ООО, то Заказчик направил в адрес Эс-Би-Ай Банк ООО требования выплатить неустойку на общую сумму в размере 89 617 267, 14 рублей, а именно:

1) требование N 02.02/69 от 20.03.2020 года о перечислении на расчетный счет МГТУ им. Н.Э. Баумана неустойки за ненадлежащее исполнение Генподрядчиком в размере 30 245 827, 70 руб.

2) требование N 02.02/94 от 05.06.2020 года о перечислении на расчетный счет МГТУ им. Н.Э. Баумана неустойки за ненадлежащее исполнение Генподрядчиком в размере 3 360 647, 52 руб.

3) требование N 02.02/98 от 11.06.2020 года о перечислении на расчетный счет МГТУ им. Н.Э. Баумана неустойки за ненадлежащее исполнение Генподрядчиком обязательств на общую сумму 56 010 791, 92 руб.

Однако, Эс-Би-Ай Банк ООО письмами исх. N 0734 от 01.04.2020 года , N 11032 от 19.05.2020 года , N 1363 от 18.06.2020 года , N 1425 от 29.06.2020 года отказал в удовлетворении вышеуказанных требований Заказчика.

Таким образом, ввиду ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств по Контракту, ООО "СМУ-6" в соответствии с условиями Контракта обязан уплатить МГТУ им. Н.Э. Баумана неустойку на общую сумму 89 617 267, 14 рублей.

В этой связи, МГТУ им. Н.Э. Баумана 28 октября 2020 года направил в адрес ООО "СМУ-6" досудебную претензию N 02.02/299 от 28.10.2020 года об оплате в срок до 02 ноября 2020 года части начисленной неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту в размере 6 897 089 , 96 рублей

- по электронной почте на адрес электронной почты Ответчика по встречному иску stroitel-smu-6@yandex.ru, указанной в п. 15.2 Контракта ;

- по почте России заказным письмом по адресу, указанному в контракте: 125057, г. Москва, ул. Острякова, д. 6, этаж 2, пом. III, ком. 9, что подтверждается описью вложения с почтовым идентификатором РПО N 10500552134279.

- Претензия N 02.02/299 от 28.10.2020 года была получена ООО "СМУ-6" 28 октября 2020 года в 18 час. 51 мин. 39 сек., что подтверждается уведомлением о доставке на адрес электронной почты stroitel-smu-6fflvandex.ru. Однако в досудебном претензионном порядке спор не был урегулирован, размер неустойки на момент подачи искового заявления ООО "СМУ-6" не оплачен.

Вместе с тем, поскольку общая сумма неустойки, подлежащая уплате ООО "СМУ-6", составляет 89 617 267, 14 рублей, а претензией N 02.02/299 от 28.10.2020 года МГТУ им. Н.Э. Баумана потребовал от ООО "СМУ-6" выплатить только часть начисленной неустойки в размере 6 897 089,96 рублей, то Университет дополнительно 19 января 2021 года направил в ООО "СМУ-6" досудебную претензию (уточненную) N 02.02/19 от 19.01.2021 года на адрес электронной почты Ответчика по встречному иску stroitel-smu-6@yandex.ru, указанной в п. 15.2 Контракта, а также по почте России заказным письмом по адресу, указанному в контракте: 125057, г. Москва, ул. Острякова, д. 6, этаж 2, пом. III, ком. 9, что подтверждается описью вложения с почтовым идентификатором РПО N 10500554336138.

Согласно досудебной претензии (уточненной) N 02.02/19 от 19.01.2021 года МГТУ им. Н.Э. Баумана повторно требует от ООО "СМУ-6" в срок до 26 января 2021 года.

В решении суда от 13.10.2020г, по делу А40-76746/20-96-504 по иску ООО " СМУ-6" к МГТУ им. Н.Э.Баумана , установлен факт ненадлежащего исполнения своих обязательств по контракту N 0373100076518000246 от 10.08.2018 ООО " СМУ-6" , а именно:

1) не передана Заказчику исполнительная документация по принятому Генподрядчиком незавершенному объекту строительства,

2) не представлены Заказчику детальные понедельные графики производства работ,

3) не согласована с Застройщиком схема размещения системы видеонаблюдения, состоящая не менее, чем из двух видеокамер,

4) не установлена согласованная с Заказчиком система видеонаблюдения и не переданы Заказчику необходимая информация для подключения ее к системе, обеспечивающей трансляцию на портал Минобрнауки России в сети интернет, в соответствии с инструкциями Минобрнауки,

5) не обеспечено функционирование установленной системы видеонаблюдения в круглосуточном режиме,

6) не направлены Заказчику технические данные об использованных Генподрядчиком технических решениях и каналах связи: количество установленных камер, точное месторасположение установки каждой камеры, марка и модель используемых видеокамер, ip адреса для подключения к видеокамерам по каналам связи, логины/пароли для доступа и управления камерами, контактное лицо генподрядчика по решению технических вопросов,

7) не представлены Заказчику копии документов о приемке Генподрядчиком выполненных работ по договорам, заключенным между Генподрядчиком и привлеченным им Субподрядчиком,

8) не представлены копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств Генподрядчиком Субподрядчику;

9) не представлены заверенные Генподрядчиком копии договоров, включая дополнительные соглашения к ним, заключенных с каждым субподрядчиком,

10) не представлены по субподрядчикам копии выписок из реестра членов саморегулирующей организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по форме, утвержденной Приказом Ростехнадзора от 16.02.2017 N 58,

11) систематическое нарушение сроков предоставления Заказчику Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполнения работ и затрат по форме КС-3

12) не представлена Генподрядчиком Заказчику исполнительная документация в подтверждение объемов и видов работ, указанных в актах по форме КС-2.

Факт наличия вышеуказанных нарушений подтверждается имеющимися в материалах дела Претензиями Заказчика от 06.12.2019 года за исх. N с 01.05-10/215 по N 01.05-10/221, направленными в адрес Генподрядчика, а также Протоколами совместных совещаний с N 1 по 51, в соответствии с которыми Заказчик в период времени с 03 октября 2018 года (дата Протокола N 1) и по 20 ноября 2019 года (дата Протокола N 51), неоднократно требовал от Генподрядчика устранить замечания в сроки, указанные в Протоколах совместных совещаний.

Вместе с тем в ходе контроля исполнения ООО "СМУ-6" обязательств по Контракту Строительным контролем НИИ МГСУ, действующим на основании заключенного между МГТУ им. Н.Э. Баумана и НИИ МГСУ Контракта N N 0373100076516000191 от 08.08.2016 года, Генподрядчику были выданы 42 предписания об устранении недостатков, выявленных в ходе строительства.

Факт получения предписаний ООО "СМУ-6" подтверждается подписью на предписаниях уполномоченного представителя Генподрядчика Махрова Антона Юрьевича, действующего на основании приказа ООО "СМУ-6" N 57 от 14.09.2018 года.

Кроме этого о данных нарушениях, указанных в предписаниях Стройконтроля ООО "СМУ-6" был уведомлен МГТУ им. Н.Э.Баумана ранее, в ходе совместного совещания, которое состоялось 27 марта 2019 года, что подтверждается имеющимся в материалах дела Протоколом совместного совещания N 23 от 27.03.2019 года, в соответствии с п. 5 которого ООО "СМУ-6" был уведомлен о том, что работы выполняются им не по проекту, в связи с чем необходимо привести в соответствие исполнительную документацию и в срок до 29 марта 2019 года предоставить Заказчику исполнительную документацию по фасадным работам с учетом замечаний Стройконтроля.

Однако Генподрядчиком выявленные Заказчиком нарушения, указанные в Протоколах совместных совещаний с N 1 по N 51 (Приложение N 12 к встречному иску), в Претензиях Заказчика от 06.12.2019 года за исх. N° с 01.05-10/215 по N 01.05-10/221 (Приложения NN 2 -9 к встречному иску), а также в Предписаниях Строительного контроля НИИ МГСУ (Приложения NN 15-56) не были устранены.

Более того, факт надлежащего исполнения МГТУ им. Н.Э. Баумана обязательств по передаче Генподрядчику рабочей документации подтверждается имеющимися в материалах дела: - письмами Ответчика о передаче рабочей документации, полученными Истцом, на которых стоят подписи главного инженера проекта ООО "СМУ-6" Башкировой Е.В., и начальника участка ООО "СМУ-6" Махровым А.Ю., подтверждающие факт их получения, а именно: письмами за исх. N 45-2 от 14.09.18 года, за исх. N 61-УКС от И. 10.18 года, за исх. N 64- УКС от 18.10.18 года, исх. N 89- УКС от 14.11.18 года, за исх. N 92- УКС от 19.11.18 года, за исх. N Ш- УКС от 04.12.18 года, за исх. N 114- УКС от 04.12.18 года, за исх. N 151- УКС от 20.12.18 года, за исх. N 153- УКС от 20.12.18 года, за исх. N 154- УКС от 20.12.18 года, за исх. N 155- УКС от 20.12.18 года, за исх. N 190- УКС от 09.01.19 года, за исх. N 191- УКС от 10.01.19 года, за исх. N 198- УКС от 14.01.19 года, за исх. N 199- УКС от 14.01.19 года, за исх. N 213- УКС от 17.01.19 года, за исх. N 214- УКС от 17.01.19 года, за исх. N 238- УКС от 31.01.19 года, за исх. N 237- УКС от 31.01.19 года, за исх. N 311- УКС от 04.03.19 года, за исх. N 319- УКС от 06.03.19 года, за исх. N 326- УКС от 12.03.19 года, за исх. N 329- УКС от 15.03.19 года, за исх. N 330- УКС от 20.03.19 года, за исх. N 364- УКС от 08.04.19 года, за исх. N 366- УКС от 08.04.19, за исх. N 368- УКС от 08.04.19 года, за исх. N 404- УКС от 29.04.19 года, за исх. N 438- УКС от 04.06.19 года, за исх. N 445- УКС от 19.06.19 года, за исх. N 454- УКС от 28.06.19 года, за исх. N 457- УКС от 04.07.19 года, за исх. N 471- УКС от 30.07.19 года, за исх. N 475- УКС от 01.08.19 года, за исх. N 477- УКС от 07.08.19 года, за исх. N 481- УКС от 14.08.19 года, за исх. N 486- УКС от 19.08.19 года, за исх.N 01.05-10/200 от 25.11.2019 года .