АРБИТРАЖНЫЙ СУД г.САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 09 февраля 2007 Дело N А56-40592/2006

Резолютивная часть решения объявлена 02.02.2007г.

Полный текст решения изготовлен 09.02.2007г.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе судьи И.А.Исаевой при ведении протокола судебного заседания судьей Исаевой И.А. рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ЗАО «Стройкрансервис»

к Управлению ФНС России по Санкт-Петербургу

Межрайонной ИФНС России N 12 по Санкт-Петербургу о признании недействительным Решения и Требования при участии в заседании: от заявителя: директор Клюг А.А., протокол от 09.01.04, Берукин А.В., доверенность от 13.11.06 б/н

от УФНС: Волкова Л.А., доверенность N 15-05-01/00908, Черных С.Ю., доверенность от 28.01.05 N 15-06/1348; от МИФНС N 12: не явился у с т а н о в и л:

ЗАО «Стройкрансервис (далее общество) обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Решения УФНС России по Санкт-Петербургу о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности N 08-14/22533 от 01.03.06 и Требования об уплате налога N 3077 от 07.09.06.

Налоговый орган возражал против доводов заявления налогоплательщика по основаниям, изложенным в отзыве, доводы соответствуют мотивировочной части налогового решения.

Исследовав материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, Арбитражный суд установил.

На основании Постановления о проведении повторной выездной налоговой проверки N 08/08 от 25.01.06 и Постановления N 08/67 от 10.03.06 о внесении дополнений в Постановление Управления ФНС России по Санкт-Петербургу N 08/08 от 25.01.06 о проведении повторной выездной налоговой проверки ЗАО «Стройкрансервис», проведена повторная выездная проверка ЗАО «Стройкрансервис» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налога на прибыль, НДС, налога на имущество, транспортного налога, налога на рекламу, налога с продаж за период с 01.01.03 по 30.06.04, о чем составлен Акт N 08-14/11 от 31.07.06

По результатам рассмотрения Акта проверки налоговым органом принято Решение N 08-14/22533 от 01.09.06 и выставлено Требование N 3077 от 7.09.06 об уплате налога в соответствии с которым обществу предложено уплатить: а) суммы неуплаченных налогов: налог на прибыль в сумме 16 744 142,22 руб. в том числе:

за 2003г. - 964 456,08 руб., из них в федеральный бюджет - 241 114,02 руб., в территориальный бюджет - 723 342,06 руб.

за 1 полугодие 2004 года - 15 779 686,12 руб., из них в федеральный бюджет - 3287 434,39 руб., в территориальный бюджет- 12 492 251,73 руб.

-налог на добавленную стоимость в сумме 11 831 729, 35 руб. б) пени за несвоевременную уплату налогов на общую сумму в том числе:

- налог на прибыль - 5 075 061,1 руб. в том числе: в федеральный бюджет - 1 059 683,6 руб.

в территориальный бюджет - 4 015 377,5 руб.

- по налогу на добавленную стоимость - 3 812 043,8 руб. в) штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату сумм налогов в результате занижения налоговой базы, в виде штрафа 20% от неуплаченных сумм налогов, в том числе:

по налогу на прибыль - 385 782,43 руб. (964 456,08 х 40%);

по налогу на добавленную стоимость - 4 732 691,74 руб. (11 831 729,35 х 40%).

НДС. п. 1 Решения (пп. 2.1.1 Акта).

Налоговый орган не принял вычет, заявленный налогоплательщиком, по субподрядчику ООО «Алмакс» в сумме 1372898,52 руб., так как ООО «Алмакс» является недобросовестным налогоплательщиком: не находится по адресу, указанному в учредительных документах, руководитель и бухгалтер в одном лице, отчетность сдается с минимальными начислениями.

В соответствии с п.1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в порядке, предусмотренном статьей 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты. В силу п.2 данной статьи НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. При этом вычетам подлежат только те суммы налога, которые предъявлены налогоплательщику и уплачены им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Из приведенных норм НК РФ следует, что налоговые вычеты, предусмотренные статьями 171,172 Налогового кодекса РФ, осуществляются при соблюдении налогоплательщиком трех условий:

- наличия счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Счета-фактуры должны быть оформлены в установленном статьей 169 НК РФ порядке;

- принятия товаров (работ, услуг) к учету. Принятие к учету полученных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) осуществляется на основании соответствующих первичных документов, оформленных в установленном порядке, подтверждающих факт передачи (получения) товаров, приемки результатов выполненных работ, оказанных услуг;

- оплаты принятых к учету товаров (работ, услуг).

Между заявителем и ООО «Алмакс» заключен договор N 14/01/2004-Суб от 14.01.04 (т.1, л.д. 5-12) на выполнение строительно-монтажных работ.

Выполненные работы были приняты к учету на основании акта о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 29.03.2004г. (том 1, листы дела 15, 16) и составленной на основании акта о приеме выполненных работ справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) N 1 от 30.03.2004г. (том 1, лист дела 14).

Выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается Актом взаимозачета между ООО «АЛМАКС» и ЗАО «Стройкрансервис» по состоянию на 15.04.2004г. (том 1, лист дела 20) и платежным поручением N 322 от 02.04.2004г. (том 1, листы дела 18,19);счет-фактура N 15 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 13) составлена в соответствии с нормами Налогового кодекса РФ.

Протокол показаний (пояснений) от 26.05.2006г. учредителя 000 «АЛМАКС Могилевкина B.C. был оформлен с нарушение п. 4 ст. 99 НК РФ, так как был составл старшим государственным налоговым инспектором Волковой Л. А., однако в протоколе разделе показания получил, указан старший государственный налоговый инспектор Дехканбаева Л.С, которая также не подписала протокол.

Согласно п. 4 ст. 99 Налогового кодекса РФ протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими производстве действия или присутствовавшими при его проведении.

Таким образом, оформленный с нарушением протокол (показаний) не может иметь доказательственной силы с позиции нормы ч. 3 ст. 64 АПК РФ.

В соответствии с Приложение 26 к Федеральному закону от 24.12.2002г. N 176-ФЗ «О федеральном бюджете на 2003 год» и Приложение 26 к Федеральному закону от 23.12.2003г. N 186-ФЗ «О федеральном бюджете на 2004 год» была утверждена программа государственных внешних заимствований Российской Федерации на 2003г. и 2004г. В соответствии с этой программой для создания комплекса защитных сооружений г. Санкт-Петербурга были привлечены кредиты (займы) международных финансовых организаций. Получателем средств в 2003г. являлся Госстрой России, в 2004г. Федеральное агентство по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, а гарантию предоставил Федеральный бюджет.

Таким образом, строительство комплекса защитных сооружений Санкт-Петербурга от наводнений финансировалось за счет средств федерального бюджета.

ООО «Лен СМУ» привлекалось к выполнению защитно-строительных и восстановительных работ на комплексе защитных сооружений г. Санкт-Петербурга от наводнений Государственным комитетом РФ по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству по согласованию с Минэкономразвития России, а оплату за выполненные работы производила ФКП «Северо-Западная дирекция Госстроя России».

Для выполнения ряда работ по заключенным государственным контрактам ООО «ЛенСМУ» заключило субподрядные договоры с Заявителем.

Заявитель выполнил работы по субподрядным договорам в установленные сроки и в полном объеме и сдал ООО «ЛенСМУ», что подтверждается актом сверки расчетов от 21.03.2006г.

Налоговый орган в Решении N 08-14/22533 от 01.09.2006г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения не отрицает факта, что работы по субподрядным договорам, заключенным Заявителем и ООО «ЛенСМУ» были выполнены и сданы, в установленные сроки и в полном объеме.

Из налогового решения следует, что строительно-монтажные работы контрагентами заявителя осуществлены не были.

Налоговой кодекс РФ в соответствии со ст. 92 НК РФ дает право должностному лицу налогового органа, производящего выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, производить осмотр территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов. В течение проведения повторной выездной налоговой проверки, налоговый орган не проводил осмотр территории Заявителя, где были фактически выполнены работы, строительной экспертизы.

п. 1 Решения (пп. 2.2.2 Акта (субподрядчики ООО «Монолит» и ООО «Базис»).

Заявителем были заключены договоры N 30/12/2003-Под от 30.12.2003г. (том 1, листы дела 21 - 27) и N 05/01/2004-Под от 05.01.2004г. (том 1, листы дела 31 - 38) с ООО «Монолит». ООО «Монолит» выполнило предусмотренные договором строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.

Заявителем соблюдены все условия для предъявления НДС к вычету:

- выполненные работы были приняты к учету на основании актов о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 22.03.2004г. (том 1, листы дела 41,42) и N 1 от 25.03.2004г. (том 1, лист дела 30) и составленных на основании актов о приеме выполненных работ справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) N 1 от 26.03.2004г. (том 1, лист дела 29), N 1 от 26.03.2004г. (том 1, лист дела 40);

- выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается Актами зачета взаимных требований N 15 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 54), N 17 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 53), N 23 от 30.04.2004г. (том 1, лист дела 52), N 82 от 30.04.2004г. (том 1, лист дела 55) и платежными поручениями N 449 от 23.04.2004г. (том 1, лист дела 50), N 451 от 26.04.2004г. (том 1, лист дела 51), N 319 от 02.04.2004г. (том 1, лист дела 45), N 327 от 05.04.2004г. (том 1, лист дела 46), N 339 от 06.04.2004г. (том 1, лист дела 47), N 355 от 07.04.2004г. (том 1, лист дела 48), N 358 от 08.04.2004г. (том 1, лист дела 49);

- счета-фактуры N 13 от 26.03.2004г. (том 1, лист дела 28) и N 19 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 39) составлены в соответствии с нормами НК РФ._

Заявителем был заключен договор N 04/01/2003- от 04.01.2004г. (том 1, листы дела 56 - 63) с ООО «Базис». ООО «Базис» выполнило предусмотренные договором строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.

Заявителем соблюдены все условия для предъявления НДС к вычету:

- выполненные работы были приняты к учету на основании актов о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 25.03.2004г. (том 1, листы дела 66 - 67) и составленной на основании акта о приеме выполненных работ справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) N 1 от 30.03.2004г. (том 1, лист дела 65);

- выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается платежными поручениями N 320 от 02.04.2004г. (том 1, лист дела 68), N 326 от 05.04.2004г. (том 1, лист дела 69), N 338 от 06.04.2004г. (том 1, лист дела 70), N 353 от 07.04.2004г. (том 1, лист дела 71) и актом зачета взаимных требований N 9 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 72);

- счет-фактура N 24 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 64) составлена в соответствии с нормами Налогового кодекса РФ.

П. 1 Решения, пп. 2.1.3 по субподрядчикам ООО АВЕНТИН СтройИнвест» и ООО «СК БАУМАСТЕР».

Заявителем был заключен договор N 13/01/2004-Суб от 13.01.2004г. (том 1, листы дела 73 - 80) с ООО «АВЕНТИН СтройИнвест». ООО «АВЕНТИН СтройИнвест» выполнило предусмотренные договором строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.

Выполненные работы были приняты к учету на основании актов о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 29.03.2004г. (том 1, листы дела 82 - 85), N 2 от 29.03.2004г. (том 1, листы дела 86,87), N 3 от 29.03.2004г. (том 1, листы дела 88,89) и составленной на основании актов о приеме выполненных работ справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3)N 1 от 29.03.2004г. (том 1, лист дела 81);

Выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается Актами зачета взаимных требований N 6 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 102), N 21 от 30.04.2004г. (том 1, лист дела 101) и платежными поручениями N 321 от 02.04.2004г. (том 1, листы дела 93,103), N328 от 05.04.2004г. (том 1, листы дела 94, 104), N341 от 06.04.2004г. (том 1, листы дела 95, 105), N 357 от 07.04.2004г. (том 1, листы дела 96, 106), N 370 от 09.04.2004г. (том 1, листы дела 97, 107), N 424 от 19.04.2004г. (том 1, листы дела 98,108), N 432 от 21.04.2004г. (том 1, листы дела 99,109), N 437 от 22.04.2004г. (том 1, листы дела 100, 110); счет-фактура N 28 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 90) составлена в соответствии с нормами НК РФ.

Заявителем был заключен договор N 06/01/2004-Под от 06.01.2004г. (том 1, листы дела 111 /- 118) с ООО «Строительная компания» «БАУМАСТЕР». ООО «Строительная компания» «БАУМАСТЕР» выполнило предусмотренные договором строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.

Заявителем соблюдены все условия для предъявления НДС к вычету.Выполненные работы были приняты к учету на основании актов о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 25.03.2004г. (том 1, листы дела 121 - 123), N 2 от 25.03.2004г. (том 1, листы дела 124,125), N 3 от 25.03.2004г. (том 1, листы дела 126,127) и составленной на основании актов о приеме выполненных работ справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3)N 1 от 30.03.2004г. (том 1, лист дела 120);

Выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается актами зачета взаимных требований N 1 от 30.03.2004г. (том 1, лист дела 128), N 2 от 30.04.2004г. (том 1, лист дела 129) и платежными поручениями N 356 от 07.04.2004г. (том 1, лист дела 130), N 359 от 08.04.2004г. (том 1, лист дела 131), N 369 от 09.04.2004г. (том 1, лист дела 132), N 433 от 21.04.2004г. (том 1, лист дела 134), N 419 от 16.04.2004г. (том 1, лист дела 133); счет-фактура N 22 от 31.03.2004г. (том 1, лист дела 119) составлена в соответствии с нормами НК РФ.

Таким образом, Заявителем выполнены все требования, необходимые для возмещения НДС из бюджета.

В соответствии с Решением и Актом N 08-14/11 от 31.07.2006г. в марте 2004г. Заявитель предъявил к налоговому вычету НДС в сумме 869 458,06 руб. по ООО «Строительная компания» «БАУМАСТЕР».

В соответствии с книгой покупок за март 2004г. (том 3, листы дела 554 - 557) Заявитель предъявил к налоговому вычету НДС по ООО «Строительная компания» «БАУМАСТЕР» в сумме 89 926,94 руб., то есть на 779 531,12 руб. меньше, чем отражено в Решении и Акте N 08-14/11 31.07.2006

П. 1 Решения, пп. 2.1.4 по субподрядчикам ООО «Меркурий» и ООО Арсенал».

Заявителем были заключены договоры N 01/07/2003-У ел от 01.07.2003г. (том 1, листы дела 161, 165) и N 05/01/2004-У ел от 05.01.2004г. (том 1, листы дела 136 - 143) с ООО «Меркурий». ООО «Меркурий» выполнило предусмотренные договором строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.

Заявителем соблюдены все условия для предъявления НДС к вычету:

- выполненные работы были приняты к учету на основании актов о приеме выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 30.01.2004г. (том 1, лист дела 145), N 5 от 27.02.2004г. (том 1, листы дела 147,148), N 11 от 23.12.2003г. (том 1, листы дела 168 - 172), N 12 от 23.12.2003г. (том 1, листы дела 182- 184), N 7 от 27.10.2003г. (том 1, листы дела 187- 191), N 8 от 27.10.2003г. (том 1, листы дела 192 - 194), N 5 от 26.09.2003г. (том 1, листы дела 197 - 200), N 6 от 26.09.2003г. (том 1, листы дела 201,202), N3 от 21.08.2003г. (том 1, листы дела 204 - 207), N 4 от 21.08.2003г. (том 1, листы дела 208,209), N2 от 31.07.2003г. (том 1, листы дела 212 - 214), N 1 от 31.07.2003г. (том 1, листы дела 215 - 218) и составленных на основании актов о приеме выполненных работ справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) N 6 от 29.12.2003г. (том 1, лист дела 167), N5 от 28.11.2003г. (том 1, лист дела 176), N 4 от 31.10.2003г. (том 1, лист дела 186), N3 от 30.09.2003г. (том 1, лист дела 196), N 2 от 29.08.2003г. (том 1, лист дела 203), N 1 от 31.07.2003г. (том 1, лист дела 211);

- выполненные работы полностью оплачены Заявителем, что подтверждается платежными поручениями N 735 от 28.10.2003г. (том 1, лист дела 149), N 954 от 30.12.2003г. (том 1,лист дела 150), N 174 от 27.02.2004г. (том 1, лист дела 151), N 248 от 17.03.2004г. (том 1, лист дела 152), N 250 от 18.03.2004г. (том 1, лист дела 153), N 295 от 30.03.2004г. (том 1, лист дела 158), N 360 от 08.04.2004г. (том 1, лист дела 154), N 329 от 05.04.2004г. том 1, лист дела 155), N 375 от 12.04.2004г. (том 1, лист дела 156), N 393 от 13.04.2004г. (том 1, лист дела 157), N 459 от 28.04.2004г. (том 1, лист дела 159), N 487 от 30.04.2004г. (том 1, лист дела 160);

- счета-фактуры N 16 от 31.01.2004г. (том 1, лист дела 144), N 29 от 27.02.2004г. (том 1, лист дела 146), N 321 от 31.12.2003г. (том 1, лист дела 166), N 310 от 30.11.2003г. (том, 1 лист дела 175), N 301 от 31.10.2003г. (том 1, лист дела 185), N 297 от 30.09.2003г. (том 1, лист дела 195), N 286 от 31.08.2003г. (том 1, лист дела 202), N 261 от 31.07.2003г. (том 1, лист дела 210) составлены в соответствии с нормами НК РФ.

Заявителем были заключены договоры N 29/12/2003-Под от 29.12.2003г. (том 2, листы дела 234-240) и N 24/02/2004-Суб от 24.02.2004г (том 2, листы дела 219 - 226) с ООО «Арсенал». ООО «Арсенал» выполнило предусмотренные договорами строительно-монтажные работы и сдало Заявителю. Заявитель сдал выполненные работы ООО «ЛенСМУ» и включил выручку по сданным ООО «ЛенСМУ» работам в объект налогообложения по НДС.