АРБИТРАЖНЫЙ СУД г.САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 05 февраля 2007 года Дело N А56-14915/2006

Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2007 года.

Полный текст решения изготовлен 05 февраля 2007 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе: судьи Спецаковой Т.Е., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коновод И.В. рассмотрев в судебном заседании дело по иску:

истец ООО "Нева-Телеком" ответчик Межрайонная ИФНС России N2 по Ленинградской области о признании недействительным решения и требования при участии

от истца гл. бух. - Евдокимова Л.А. - доверенность от 25.01.2007 г. N2

от ответчика спец. 1 -ого разряда юрид. отд. - Смирнов А.В. - доверенность от 23.11.2006 г. N 03-06/11058 установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Нева-Телеком» обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной Инспекции ФНС России N 2 по Ленинградской области о признании недействительными решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.12.2005 г. N 14-10/13613 и требований об уплате налога от 10.01.2006 г. N 63673 и об уплате налоговой санкции от 10.01.2006 г. N 2462.

От заявителя поступило ходатайство об уточнении предмета заявленных требований, в котором заявитель просит признать оспариваемые акты налоговой инспекции недействительными частично.

Ходатайство удовлетворено судом, уточнение принято судом в порядке статьи 49 АПК РФ.

Налоговая инспекция доводы заявления о незаконности привлечения заявителя к налоговой ответственности отклонила, ссылаясь на законность привлечения заявителя к ответственности по оспариваемому эпизоду проверки.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил, что заявление предприятия подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Межрайонной Инспекцией ФНС России N 2 по Ленинградской области по результатам выездной налоговой проверки ООО «Нева-Телеком» составлен акт от 02.12.2005 года N 14-161 и принято решение от о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.12.2005 г. N 14-10/13613.

На основании решения налоговым органом вынесены и направлены требования об уплате налога от 10.01.2006 г. N 63673 и об уплате налоговой санкции от 10.01.2006 г. N 2462.

Заявитель оспаривает только пункт 2 мотивировочной части решения, касающийся проверки правильности исчисления и уплаты ЕСН (единого социального налога) в 2003 и 2004 годах.

Налоговой инспекцией по решению установлено, что реализация карт экспресс-оплаты услуг мобильной связи и SIM-карт подлежит налогообложению в общеустановленном порядке, а не единым налогом на вмененный доход.

В результате предприятию доначислен ЕСН (единый социальный налог) в сумме 59 506 руб., пени в размере 10 919 руб., предприятие привлечено к налоговой ответственности по статье 122 (п.1) Налогового Кодекса РФ в виде уплаты штрафа на сумму 11 901 руб.

Из материалов проверки следует, что в проверяемом периоде Общество осуществляло розничную торговлю телефонными аппаратами, аксессуарами к ним, картами экспресс-оплаты услуг мобильной связи и SIM-картами. Карты экспресс-оплаты и SIM-карты Общество приобретало по договорам купли-продажи с открытым акционерным обществом "Мегафон", оплачивало их и принимало на учет. Общество не является оператором связи или уполномоченным лицом, лицензии на оказание услуг телефонной связи не имеет.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров.

На основании пункта 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД для определенных видов деятельности являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта РФ, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ для целей исчисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности под розничной торговлей понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет.

На основании пункта 3 статьи 38 НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 38 НК РФ объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. Под имуществом в настоящем Кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

В силу статьи 128 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

На основании пункта 4 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.1997 N 1235, действовавших в проверяемом периоде, услуги телефонной связи оказываются на основании договора об оказании услуг телефонной связи, заключаемого между оператором связи и абонентом. Все расчеты за услуги телефонной связи могут производиться абонентами с операторами связи или уполномоченными ими лицами как наличными деньгами, так и в безналичной форме, в том числе с использованием любых пластиковых карт, включая предварительно оплаченные телефонные карты (карты экспресс-оплаты), кредитные карточки и др.

По своей природе карты экспресс-оплаты являются средством предварительной (авансовой) оплаты еще не оказанных услуг телефонной связи. Продавец карт оплаты услуг телефонной связи, выступая в качестве дилера по договору с организацией-оператором, сам услуг связи не оказывает. Услуга связи будет оказана абоненту оператором после активизации карты и телефонного соединения абонента со своим корреспондентом. Услуга связи может быть не оказана в случае, если абонент не воспользуется телефонной картой. Ответственность за качество услуги, оказываемой по карте, несет производитель услуги - оператор связи.

При таких обстоятельствах заявитель правильно исходил из того, что продажа карт экспресс-оплаты и SIM-карт организациями, не являющимися операторами связи, подпадает под определение розничной торговли, сформулированное в статье 346.27 НК РФ, и к ним подлежит применению система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Такое же разъяснение дано и в письме Министерства финансов РФ от 25.08.2006 года N 03-11-02/189.

При таких обстоятельствах, решение налоговой инспекции является незаконным и подлежит признанию недействительным.

В силу изложенного оспариваемые требования оформленные и направленные на основании указанного незаконного решения также подлежат признанию недействительными.

В соответствии со статьей 333.40 (п.5) Налогового кодекса РФ в случае, если решение суда принято не в пользу государственных органов, производится возврат уплаченной госпошлины за счет средств бюджета, в который производилась уплата. Таким образом, уплаченная по делу госпошлина подлежит возврату заявителю.

C учетом изложенного, руководствуясь статьями 110, 150,169-176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

Признать недействительным решение Межрайонной Инспекции ФНС России N2 по Ленинградской области от 29.12.2005 года N 14-10/13613 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения ООО «Нева -Телеком» за исключением пунктов 2.1. б), 2.3. и 2.3.1., а также требования об уплате налога от 10.01.2006 г. N 63673 в части 59506 руб. недоимки и 10919 руб. пени, и об уплате налоговой санкции N 2462 от 10.01.2006 г. в части штрафа на сумму 11901 руб.

Возвратить ООО «Нева - Телеком» из Федерального бюджета уплаченную по делу госпошлину в сумме 9000 руб.

Выдать справку на возврат после вступления решения в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в силу.

Текст документа сверен по:

файл-рассылка