А33-11071/2008 от 24 февраля 2009

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

РЕШЕНИЕ

от 24 февраля 2009 года Дело N А33-11071/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 17 февраля 2009 года. В полном объёме решение изготовлено 24 февраля 2009 года.

Арбитражный суд Красноярского края

в составе председательствующего судьи И.В. Шишкиной,

арбитражных заседателей Харитонова В.Н., Прохоренко Н.А.,

рассмотрел в судебном заседании дело по иску открытого акционерного общества «Финансовая лизинговая компания», г. Мос

ква,

к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», Аэропорт Красноярск Емельяновского района Красноярского края,

о взыскании долга, пени, расторжении договора и возврате имущества,

при участии:

от ответчика: Волосатов Г.В. - представитель по доверенности от 27.08.2008.

Протокол настоящего судебного заседания ведет судья Шишкина И.В.

установил:

Открытое акционерное общество «Финансовая лизинговая компания» обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» о взыскании 37 908 000 руб. лизинговых платежей, 1 950 982 руб. неустойки, расторжении договора финансовой аренды (лизинга) N 430/СМ-Л самолета ТУ-214 от 10.12.2004 и обязании ответчика возвратить истцу самолет Ту-214 (опознавательный знак RA-64508, заводской номер 44305008).

Определением от 28.08.2008 исковое заявление принято к производству арбитражного суда, назначено предварительное судебное заседание на 30.09.2008.

Определением от 30.09.2008 назначено судебное разбирательство на 05.11.2008.

Определением от 23.12.2008 судебное разбирательство отложено на 17.02.2009.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства в судебное заседание не явился.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в его отсутствие.

24.12.2008 в арбитражный суд поступило ходатайство об уточнении размера исковых требований, в котором ситец просит взыскать 65 252 542,37 руб. долга и 4 652 680 руб. неустойки.

17.02.2009 от истца в арбитражный суд поступило ходатайство об уточнении размера исковых требований, в котором истец просит взыскать 76 998 000 руб. лизинговых платежей, 5 490 163 руб. неустойки. Из ходатайства от 17.02.2009 следует, что период задолженности истцом не изменен, размер требований изменился в связи с увеличением суммы долга на сумму НДС и расчетном неустойки на сумму долга с НДС.

Ходатайства судом рассмотрены и удовлетворены.

Учитывая, что ходатайство от 17.02.2009 является более поздним, чем ходатайство от 24.12.2008, по делу рассматриваются следующие требования: о взыскании с ответчика 76 998 000 руб. лизинговых платежей, 5 490 163 руб. неустойки, расторжении договора финансовой аренды (лизинга) N 430/СМ-Л самолета ТУ-214 от 10.12.2004 и обязании ответчика возвратить истцу самолет Ту-214 (опознавательный знак RA-64508, заводской номер 44305008).

Ответчик представил отзыв на иск, в котором иск не признал, мотивируя следующим: пункт 14.3 договора лизинга предусматривает, что в случае, если эксплуатация самолета прекращается для устранения каких-либо неисправностей на срок более двух месяцев, лизингополучатель освобождается от уплаты лизинговых платежей по договору до момента устранения неисправностей; 23.04.2008 воздушное судно Ту-214 N 64508 передано ЗАО «КАПО-Туполев» (г. Казань) для проведения конструктивно-восстановительных работ в связи с выявленными повреждениями элементов конструкции бортовых нервюр центроплана, что подтверждается приемо-сдаточным актом от 23.04.2008, письмами ЗАО «КАПО-Туполев» от 07.05.2008 N 156-08, от 05.06.2008 N 209-08, трехсторонним планом работы от 13.05.2008; в настоящее время самолет не возвращен и находится в указанного юридического лица; следовательно эксплуатация ответчиком самолета безусловно прекращена 23.04.2008 для устранения неисправностей на срок более двух месяцев (по состоянию на 23.12.2008 срок равен 8 мес.); в связи с этим начиная с 23.04.2008 ответчик освобождается от уплаты лизинговых платежей до момента устранения неисправностей; повреждения самолета до настоящего времени не устранены, сумма задолженности является необоснованной, а расчет неустойки неверным; систематическое неоднократное нарушение договорных обязательств, о котором заявлено истцом, отсутствует, так как исполнительные документы и мировые соглашения, на которые ссылается истец, были оплачены и исполнены ответчиком; устранение причин, послуживших для заявления требований о расторжении договора, приводит к невозможности его расторжения; неуплата за 3 месяца (более двух раз) подряд не имеет место быть, поэтому в соответствии с п. 18.16, 18.17 названного договора лизинга у лизингодателя отсутствует право требовать расторжения договора в одностороннем порядке.

От истца поступило в материалы дела возражение на отзыв ответчика на иск, в котором ОАО «Финансовая лизинговая компания» сообщает следующее: ответчик обязан в соответствии с абз.9 п. 5.3 договора лизинга обеспечить техническое обслуживание самолета в течение срока действия договора и поддерживать самолет в состоянии летной годности, оплачивать все затраты, прямо или косвенно понесенные в ходе эксплуатации самолета и все расходы связанные с поддержанием летной годности самолета (пункт 7.1 договора); согласно пункту 13.1 договора лизингополучатель с даты начала лизинга гарантирует, что самолет на срок лизинга за его счет будет поддерживаться, обеспечиваться, реконструироваться и проверяться в соответствии с РО и РЭ Ту-214, для чего лизингополучатель вправе заключить договор с продавцом и изготовителем двигателей или иными компетентными организациями; ответчик ошибочно полагает. что он вправе нарушать существенные условия договора, руководствуясь пунктом 13.4 договора; ответчик не указал действительных причин. повлекших неоплату с его стороны конструктивно-восстановительных работ; до настоящего времени ответчик не произвел оплату за ремонтные работы ЗАО «КАПО-Туполев», что и влечет со стороны данного ЗАО задержку в передаче самолета ответчику.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя ответчика, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Между сторонами заключен договор финансовой аренды (лизинга) N 430/См-Л самолета Ту-214 от 10.12.2004, по условиям которого ОАО «Финансовая лизинговая компания» (лизингодатель) обязуется приобрети в собственность у выбранного ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (лизингополучатель) продавца самолет Ту-214 заводской номер 44305008 и предоставить его лизингополучателю во временное владение и пользование (лизинг), а лизингополучатель обязуется принять воздушное судно во временное владение и пользование и уплатить лизингодателю лизинговые платежи в сроки и порядке, установленные договором (раздел 4 договора).

Лизингополучатель обязуется обеспечить техническое обслуживание самолета в течение срока действия договора и поддерживать самолет в состоянии летной годности(пункт 5.3 договора).

Лизингополучатель вправе заключить с продавцом или иной компетентной организацией договор на техническое обслуживание (ТО) и подержание летной годности (ПЛГ) самолета в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 5.4 договора).

Договор считается заключенным с даты, указанной в пункте 24.3 договора (10.12.2004) и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по договору; обязанность по передаче самолета лизингополучателю в лизинг возникает с момента подписания сторонами приложений N 4 и 6 к настоящему договору (пункт 6.1 договора).

Срок лизинга устанавливается 180 месяцев с латы начала коммерческой эксплуатации (пункт 6.3 договора).

Датой окончания срока лизинга считается дата передачи самолета от лизингодателя в собственность лизингополучателя, оформление перехода права собственности происходит в соответствии с разделом 17 настоящего договора и дополнительными соглашениями (пункт 6.5 договора).

Лизингополучатель оплачивает все затраты, прямо или косвенно понесенные в ходе эксплуатации самолета, включая прочие расходы, связанные с поддержанием летной годности самолета (пункт 7.1 договора).

За предоставленный в лизинг самолет лизингополучатель выплачивает лизингодателю лизинговые платежи, оплата которых производится в соответствии с условиями приложения 3 4 к договору и независимо от фактического использования самолета, за исключением перечисленных в статье 21 договора (пункт 9.1 договора).

В течение всего срока действия договора право собственности на самолет принадлежит лизингодателю (пункт 17.1 договора), самолет учитывается на балансе лизингодателя (пункт 17.2 договора).

При просрочке лизингополучателем любого платежа, который лизингополучатель обязан уплачивать лизингодателю по настоящему договору, лизингополучатель безусловно обязуется выплачивать лизингодателю неустойку в размере 0,05 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (пункт 18.1 договора).

Наличие любого из перечисленных ниже обстоятельств является существенным нарушением лизингополучателем своих обязательств по настоящему договору: неуплата или несвоевременная уплата лизингополучателем любых сумм платежей по самолету более двух раз подряд (пункт 18.16 договора).

Приложением N 4 к договору является график платежей, согласно которому размер ежемесячного платежа составляет 7 818 000 руб. с НДС, платеж уплачивается 20 числа каждого месяца.

Па акту приема-передачи от 21.05.2005 самолет Ту-214 заводской номер 44305008 (RA-64508) передан во владение и пользование лизингополучателя. Согласно акта приема-передачи датой начала коммерческой эксплуатации самолета является 31.05.2005.

Претензией N 08-02/703 от 07.08.2008 истец обратился к ответчику с требованием оплатить задолженность в сумме 37 908 000 руб. с марта по июль 2008 года и неустойку в сумме 1 576 769 руб. за период с 21.08.2007 по 29.07.2008. В претензии указано, что в соответствии с пунктами 18.16 и 18.17 договора в случае неуплаты или несвоевременной уплаты любых платежей более двух раз подряд лизингодатель вправе расторгнуть договора. В претензии истец предлагает ответчику в срок до 15.08.2008 оплатить задолженность и неустойку, в противном случае предлагает расторгнуть договор и сообщить ответ на предложение о расторжении договора в срок до 18.08.2008.

Претензии направлены ответчику по почте 07.08.2008 и 08.08.2008 и получено ответчиком соответственно 12.08.2008 и 15.08.2008. Иск подан 19.08.2008.

Определением от 12.12.2008 по делу N А33-10705/2008 в отношении ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» введена процедура наблюдения.

По настоящему иску истец просит взыскать с ответчика задолженность по лизинговым платежам за период с марта 2008 года по декабрь 2008 года в сумме 76 998 000 руб., неустойку за просрочку уплаты лизинговых платежей за период с 21.08.2007 по 20.12.2008 в сумме 5 490 163 руб., расторгнуть договор финансовой аренды лизинга N 430/См-Л от 10.12.2004 и обязать ответчика возвратить истцу самолет Ту-214 (опознавательный знак RA-64508, заводской номер 44305008).

Оценив материалы дела, доводы искового заявления и отзыва на иск, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 22.08.2008 по делу N А33-10705/2008 принято заявление о признании ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» банкротом.

12.12.2008 по делу N А33-10705/2008 в отношении ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» введена процедура наблюдения.

Согласно статье 5 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона N 296-ФЗ от 30.12.2008, в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

По иску заявлены требования о взыскании долга за период с марта по декабрь 2008 года, пеней за просрочку платежей с августа 2007 года по ноябрь 2008 года.

Согласно статье 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке установленном настоящим Федеральным законом.

Определение о введении наблюдения от 12.12.2008 принято после подачи истцом настоящего иска (19.08.2008) и принятия искового заявления к производству суда (02.09.2008).

По смыслу указанной статьи при отсутствии такого ходатайства суд рассматривает требования по существу.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Между сторонами заключен договор финансовой аренды (лизинга), являющийся разновидностью договора аренды, отношения по которому регулируются параграфом 1, 6 главы 34 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 29.10.1998 N 164-Ф3 "О финансовой аренде (лизинге)"

Согласно статье 665 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

В соответствии со статьей 666 Гражданского кодекса Российской Федерации предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов.

Согласно пункту 5 статьи 15 Ф3 «О финансовой аренде (лизинге)» по договору лизинга лизингополучатель обязуется: принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга; выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга.

Факт передачи предметов лизинга ответчику подтверждается представленным актом приема-передачи самолета в лизинг от 21.05.2005.

Размер и сроки уплаты лизинговых платежей согласованны сторонами договора в приложении N 4 к договору, согласно которому лизинговые платежи уплачиваются 20 числа каждого месяца в сумме 7 818 000 руб. с НДС.

За период с марта 2008 года по декабрь 2008 года (10 месяцев) истец начислил ответчику лизинговые платежи на общую сумму 78 180 000 руб. из расчета 7 818 000 руб. в месяц.

В оплату лизинговых платежей за март 2008 года истец засчитал ответчику платеж на сумму 1 182 000 руб. по кредитовому авизо N 005-(841869) от 23.04.2008.

Задолженность ответчика по оплате лизинговых платежей за период март - декабрь 2008 года составляет: 7 818 000 руб. х 10 мес. - 1 182 000 руб. = 76 998 000 руб. с НДС, (из которых 6 636 000 руб. за март 2008 года).

Поскольку доказательств уплаты данной суммы долга ответчиком не представлено, задолженность в размере 76 998 000 руб. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

В соответствии со статьями 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, которой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно расчету неустойки истец начислил неустойку в размере 5 490 153 руб. за период с 21.08.2007 по 20.12.2009 (в том числе и по оплаченным периодам с августа 2007 года по февраль 2008 года), при этом включил в расчет неустойки НДС, что является неправомерным.

Подлежит взысканию неустойка на сумму 4 649 367,80 руб. на сумму долга без НДС согласно следующего расчета:

1. За 1 день просрочки платежа за август 2007 года (п/п N 828568 от 21.08.2007 на сумму 7 818 000 руб.

6 625 423,73 руб. (без НДС) х 0,05 % х 1 день = 3 312,71 руб.

2. За октябрь 2007 года:

Оплаты: кредитовое авизо N 005(884051) от 24.10.2007 на сумму 3 000 000 руб. и кредитовое авизо N 005(886599) на сумму 4 818 000 руб.

за период с 21.10.2007 по 23.10.2007 за 3 дня:

6 625 423,73 руб. х 0,0 5 % х 3 дня = 9 938,13 руб.

за период с 24.10.2007 по 25.10.2007 за 2 дня:

4 083 050,85 руб. (без НДС) х 0,0 5 % х 2 дня = 4 083,05 руб.