ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 августа 2010 года Дело N А12-25344/09

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной, судей А.Ю. Никитина, А.Ю. Самохваловой при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: от истца - Дернового Ю.Г., представителя, паспорт серии 65 09 N 710963, доверенность от 01.03.2010 N 325 (ксерокопии в деле); от ответчика - Кузулгуртовой А.Ш., представителя, паспорт серии 18 07 N 017235, доверенность от 08.06.2010 N 6 (ксерокопии в деле), третье лицо извещено о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1, пункта 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлением о вручении почтового отправления от 08.07.2010 N 78052, 78053, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Промсвязьбанк», г. Москва, общества с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж», г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 10 июня 2010 года по делу N А12-25344/2009, принятое судьей А.П. Машлыкиным с участием арбитражных заседателей С.Ю. Лясиной, Р.А. Мансурова, по иску открытого акционерного общества «Промсвязьбанк», г. Москва,

к обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж», г. Волгоград, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Данко», г. Волгоград, об обращении взыскания на заложенное имущество, по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж», г. Волгоград, к открытому акционерному обществу «Промсвязьбанк», г. Москва, о признании договора незаключенным,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд г. Москвы обратилось открытое акционерное общество «Промсвязьбанк» с иском о взыскании солидарно с общества с ограниченной ответственностью «Данко» и общества с ограниченной ответственностью «Мол Вайз» 181147677 руб. 36 коп., в том числе 179993744 руб. 85 коп. задолженности по возврату кредита по кредитному договору об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15, 1153932 руб. 51 коп. процентов за пользование кредитом за период с 1 по 18 мая 2009 года. Кроме того, истец просил обратить взыскание на заложенное имущество по договорам об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года, принадлежащее обществу с ограниченной ответственностью «Мол Инвест», обществу с ограниченной ответственностью «Мол Нобл», обществу с ограниченной ответственностью «Миракл», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Мин», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Скил», определив начальную продажную цену заложенного имущества в общей сумме 357325219 руб.

Определением от 13 августа 2009 года Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-72985/09-46-588 требования истца к обществу с ограниченной ответственностью «Мол Инвест», обществу с ограниченной ответственностью «Мол Нобл», обществу с ограниченной ответственностью «Миракл», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Мин», обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Скил» об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, находящееся в г. Волгограде, выделены в отдельное производство.

Определением от 3 ноября 2009 года Арбитражного суда г. Москвы дело N А40-110631/09-46-779 по иску открытого акционерного общества «Промсвязьбанк» к обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» об обращении взыскания на заложенное имущество по договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года, передано в Арбитражный суд Волгоградской области на основании части 1 статьи 38, пункта 3 части 1 статьи 39 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением от 17 декабря 2009 года Арбитражного суда Волгоградской области принято к производству дело N А12-25344/2009 по заявлению открытого акционерного общества «Промсвязьбанк» к обществу с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» об обращении взыскания на заложенное имущество по договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года.

Истец просил обратить взыскание на заложенное имущество - встроенное нежилое помещение общей площадью 258,9 кв.м., расположенное по адресу: г. Волгоград, ул. Ополченская, 61, кадастровый номер 34:34:01:000000:003791:1003, и на доли в праве собственности на общее имущество пятиэтажного жилого дома и земельного участка, расположенных по адресу: г. Волгоград, ул. Ополченская, 61, определив начальную продажную цену заложенного имущества в сумме 15855000 руб.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уменьшил исковые требования, просил определить начальную продажную цену заложенного имущества в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества от 10 августа 2009 года N 09 214/7 в сумме 7512542 руб. 37 коп.

Общество с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» обратилось со встречным иском к открытому акционерному обществу «Промсвязьбанк» о признании договора об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года незаключенным, прекращении обязательств по договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года и об освобождении залогодателя от обязанности продолжать обеспечение кредитного договора от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15.

Решением от 10 июня 2010 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу NА12-25344/2009 в удовлетворении требований по первоначальному и встречному искам отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, открытое акционерное общество «Промсвязьбанк» и общество с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» обратились с апелляционными жалобами.

Истец по первоначальному иску просит отменить решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении первоначальных исковых требований, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования открытого акционерного общества «Промсвязьбанк» удовлетворить.

Истец по первоначальному иску считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства, третье лицо копию встречного искового заявления не получало, судом не применены положения статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации, необоснованно сделан вывод о прекращении действия договора об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года.

Ответчик по первоначальному иску просит изменить решение суда первой инстанции в части распределения судебных расходов, считает, что расходы на проведение экспертизы полежат взысканию с истца, поскольку последнему отказано в удовлетворении иска.

Обществом с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» представлен отзыв на апелляционную жалобу истца, ответчик с ее доводами не согласен, считает принятый судебный акт не подлежащим отмене, т.к. суд первой инстанции правомерно применил положения статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 9 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

В судебном заседании объявлен перерыв до 10 августа 2010 года на 12 час. 00 мин., объявление о перерыве размещено в соответствии с разъяснениями, данными в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года N 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».

Арбитражный апелляционный суд в порядке пунктов 1, 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам и проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, т.к. лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд не считает, что судебный акт в обжалованной части подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, открытым акционерным обществом «Промсвязьбанк» (истец по первоначальному иску, кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью «Данко» (третье лицо, заемщик) заключен кредитный договор об открытии кредитной лини (с установленным лимитом выдачи) от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 с дополнительными соглашениями от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15/1, от 5 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/2, от 6 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/3, от 27 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/4, от 30 марта 2009 года N 0006-08-2-15/6, по условиям которого кредитор открывает заемщику кредитную линию с лимитом выдачи в размере 180000000 руб. на срок по 6 февраля 2009 года, включительно, для пополнения оборотных средств. За пользование кредитом заемщик уплачивает кредитору проценты в размере 13 процентов годовых. Выдача кредита осуществляется отдельными траншами: первый транш - в размере 60000000 руб., второй транш - в размере 120000000 руб. Заемщик уплачивает кредитору комиссию за ведение ссудного счета в размере 1 процент от суммы каждого транша в день получения траншей (т. 1, л.д. 42-54, т. 4, л.д. 131).

В качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 с дополнительным соглашением от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15/1 был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года, согласно которому общество с ограниченной ответственностью «Диамант Девелопмент Групп Китиж» предоставило открытому акционерному обществу «Промсвязьбанк» залог: встроенное нежилое помещение, общей площадью 258,9 кв.м., расположенное на первом этаже пятиэтажного жилого кирпичного дома по адресу: г. Волгоград, ул. Ополченская, 61, инвентарный номер 3791/1003, номер в реестре нежилого фонда 540, кадастровый номер 34:34:01:000000:003791:1003 (недвижимость).

Одновременно с недвижимостью считаются заложенными принадлежащие залогодателю доля в праве собственности на общее имущество пятиэтажного жилого кирпичного дома и доля в праве собственности на земельный участок по адресу: г. Волгоград, ул. Ополченская, 61 (пункт 1.1 договора). Пунктом 1.4 договора определено, что оценка имущества произведена по соглашению сторон и составляет 10762712 руб., в том числе стоимость недвижимости - 10752712, стоимость доли в праве собственности на общее имущество пятиэтажного жилого кирпичного дома - 5000 руб., стоимость доли в праве собственности на земельный участок - 5000 руб. (т. 1, л.д. 12-19).

Сторонами к договору об ипотеке от 21 марта 2008 года заключены дополнительные соглашения от 8 декабря 2008 года N 1, от 6 февраля 2009 года N 2 (т. 1, л.д. 20-23).

Дополнительным соглашением от 8 декабря 2008 года N 1 к договору об ипотеке от 21 марта 2008 года стороны внесли изменения в стоимость заложенного имущества, определив ее в размере 15855000 руб.

Дополнительным соглашением от 6 февраля 2009 года N 2 к договору об ипотеке от 21 марта 2008 года изменен срок исполнения основного обязательства - возврата кредита по 1 марта 2009 года, включительно.

Решением от 29 мая 2009 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-9877/2009 общество с ограниченной ответственностью «Данко» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением от 17 августа 2009 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-9877/2009 в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Данко» включено открытое акционерное общество «Промсвязьбанк» с суммой требований 942158696 руб. 66 коп., в том числе 179993744 руб. 85 коп. задолженности по кредитному договору от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 и 1859113 руб. 47 коп. процентов за пользование кредитом за период с 1 по 29 мая 2009 года. Судебные акты вступили в законную силу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Договор об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года является договором о залоге и регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 3 главы 23 «Обеспечение исполнения обязательств», положениями Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Согласно положениям пунктов 1, 3 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Залог возникает в силу договора.

Согласно пункту 1 статьи 335 Гражданского кодекса Российской Федерации залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.

На основании статьи 337 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В силу пункта 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Истцом по первоначальному иску были заявлены требования об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество по договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 21 марта 2008 года и установлении начальной продажной цены заложенного имущества.

Требования истца по первоначальному иску основаны на статье 348 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 50 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» и мотивированы тем, что обязательства по кредитному договору от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 заемщиком не исполнены надлежащим образом.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяемой во взаимосвязи с правилами пункта 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации, существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор залога не может считаться заключенным.

Пунктом 3 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

В силу положений пунктов 1, 4 статьи 9 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть указаны порядок и другие необходимые условия ее определения.

Таким образом, указания в договоре залога о содержании, объеме и сроке исполнения обеспечиваемого обязательства, определенных основным договором, должны полностью соответствовать этому договору.

Кредитным договором от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 в редакции дополнительного соглашения от 6 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/3 установлено предоставление третьему лицу кредита в виде открытия кредитной линии с лимитом выдачи в размере 180000000 руб. на срок по 1 марта 2009 года, включительно.

Аналогичные условия содержатся в договоре об ипотеке от 21 марта 2008 года в редакции дополнительного соглашения от 6 февраля 2009 года N 2 со ссылкой на кредитный договор от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15.

Изменения условий договора об ипотеке от 21 марта 2008 года, внесенные дополнительным соглашением от 6 февраля 2009 года N 2, зарегистрированы в установленном законом порядке, что подтверждается выписками из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 5 февраля 2010 года N 01/001/2010-882 (т. 2, л.д. 141).

Дополнительным соглашением от 27 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/4 к кредитному договору от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 срок возврата кредита был продлен до 1 апреля 2009 года (т. 4, л.д. 131).

Дополнительного соглашения к договору об ипотеке от 21 марта 2008 года, в связи с указанным изменением условий кредитного договора от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15, сторонами не заключено, новый срок исполнения основного обязательства в договоре об ипотеке не указан. Сторонами договор об ипотеке не продлен.

В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказательства внесения в договор об ипотеке от 21 марта 2008 года соответствующих изменений в порядке статей 339, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, касающихся установления нового срока исполнения обязательств по кредитному договору и указание на вышеназванное дополнительное соглашение, сторонами не представлены.

При таких обстоятельствах нельзя признать, что в договоре об ипотеке от 21 марта 2008 года согласован срок исполнения основного обязательства, установленный в кредитном договоре от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15 с учетом дополнительного соглашения от 27 февраля 2009 года N 0006-08-2-15/4.

Условие о сроке исполнения основного обязательства является существенным условием договора об ипотеке, при отсутствии такого согласования договор об ипотеке от 21 марта 2008 года не может быть признан заключенным.

Истец по первоначальному иску считает, что договор об ипотеке от 21 марта 2008 года не прекратил свое действие, поскольку ответчик по первоначальному иску дал согласие отвечать за исполнение обязательств общества с ограниченной ответственностью «Данко» по кредитному договору от 11 февраля 2008 года N 0006-08-2-15, в связи с изменением срока возврата денежных средств по 1 апреля 2009 года включительно (абзац 4 письма).

Частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Истец по первоначальному иску в обоснование незаконности решения суда первой инстанции ссылается на письмо от 30 апреля 2009 года без номера, копия указанного письма приобщается к апелляционной жалобе, подлинник письма не представлен.