ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 декабря 2010 года Дело N А53-5317/2010

15АП-10222/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2010 года Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Барановой Ю.И. судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Маховой Ю.Н. при участии: от истца: Луговая Ю.А., паспорт, доверенность N 194 от 11.01.2010 от ответчика: Баршин Л.В., паспорт, доверенность N 952 от 06.04.2010

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Донэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 26.07.2010 по делу N А53-5317/2010 по иску общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" к открытому акционерному обществу "Донэнерго" об урегулировании разногласии по договору принятое в составе судьи О.М. Брагиной,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Донэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Донэнерго" (далее - ОАО "Донэнерго") об урегулировании разногласий по договору N 2013 от 20.11.2009г. оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям филиала открытого акционерного общества «Донэнерго».

Представитель истца в судебном заседании, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, до принятия решения, уточнил исковые требования. В своем ходатайстве истец просит принять пункт 1.1 договора (в части понятия "потери электрической энергии"), пункт 2.1., подпункт "а" пункта 3.2.8., пункты 3.3.7., 3.3.10, 3.3.15., 4.4., 7.13., 8.13, Приложение N 1, Приложение N 2, Приложение N 2а, Приложение N 8, в части пунктов 1.1., 1.2., 2.7., и Приложение N 10.1. договора N 2013 об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ОАО «Донэнерго» (филиал Сальские МЭС) и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 20.11.2009 г. изложить в редакции ООО «Донэнергосбыт», а пункты 2.5., 9.6 договора и пункт 2.8. Приложения N 8 к договору исключить. Так как, в соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, уточнить исковые требования, суд удовлетворяет ходатайство, заявленное истцом, и принимает уточненные исковые требования к рассмотрению.

Решением суда от 26.07.2010г. разрешен преддоговорный спор, приняты редакции спорных пунктов договора.

Общество с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ в части пунктов 1.1, 2.1, 2.5, 3.2.8, 3.3.7, 3.3.10, 3.3.15, 4.4, 7.13,8.13, 9.6 договора, в части Приложения N 1 Приложения N 2, приложения N 2а, Приложения N 8 в части п.1.2. Заявитель просил принять указанные пункты в редакции истца.

Истец в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы, представил дополнения в виде правового обоснования спорных условий.

Ответчик в судебное заседание явился, доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, указал, что все пункты приняты судом в соответствии с действующим законодательством. Представил дополнения к отзыву.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 21.11.2009г. в адрес ООО «ДЭС» от ОАО «Донэнерго» поступила оферта договора N 2013 от 20.11.2009г. оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества «Донэнерго» (Сальский филиал).

Не согласившись с условиями предлагаемой оферты, ООО «ДЭС» 21.12.2009г. подготовило и направило в адрес ОАО «Донэнерго» протокол разногласий.

21.01.2010г. ОАО «Донэнерго» рассмотрело представленный протокол разногласий и направило в свою очередь протокол согласования разногласий по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества «Донэнерго».

Поскольку стороны не согласовали спорные пункты договора, истец в соответствии со ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации передал возникшие разногласия на рассмотрение суда.

Наличие неурегулированных разногласий по пунктам 1.3., 2.1., 2.2.1., 2.3., 2.4., 2.5., 3.1.1., 3.2.2., 3.2.3., 3.2.3.1., 3.2.3.2., 3.2.3.3., 3.2.4., 3.2.6., 3.2.7., 3.2.8., 3.2.10., 3.2.11., 3.2.12., 3.2.16., 3.3.1., 3.3.2., 3.3.5., 3.3.7., 3.3.8., 3.3.10., 3.3.11., 3.3.12., 3.3.13., 3.3.15., 3.3.17., 3.3.18., 3.3.22., 3.3.23, 3.3.24., 4.2., 4.3., 4.4., 4.5., 5.3., 5.4., 5.5., 5.6., 5.9., 5.10., 7.2., 7.2.1., 7.2.2., 7.2.3., 7.4., 7.5., 7.6., 7.8., 7.9., 7.10., 7.10.1., 7.12., 7.13., 8.2., 8.2.1., 8.5., 8.11., 8.12., 8.13., 9.2., 9.5., 9.6., а также по Приложению N 1, Приложению N 2, Приложению N 2а, Приложению N 6, Приложению N 7, Приложению N 8, Приложению N 9, Приложениям N 10.1., N 10.2., N 10.3, Приложению N 11 , Приложению N 12, Приложению N 13 и Приложению N 14, касающихся основных понятий, используемых в договоре, предмета договора, точек поставки, порядка определения потерь в сетях и пр., послужило основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

В процессе рассмотрения дела, 13.07.2010 г., сторонами было заключено "Соглашение об урегулировании разногласий по договору N 2013 от 20.11.2009 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ОАО

«Донэнерго» (филиал Сальские МЭС) и купли-продажи потерь электрической энергии в целях компенсации потерь", в связи с чем истцом, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено ходатайство об уточнении исковых требований, которое удовлетворено судом, уточненные требования приняты к рассмотрению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426, статей 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором.

В силу положений статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Правоотношения между сторонами по данному спору регулируются ст. 779-780, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации, «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. N 861 (далее - Правила N 861), «Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. N 530 (далее - Правила N 530) и иными нормативными правовыми актами в области энергоснабжения.

Истец не согласился с принятой судом первой инстанции редакцией п.1.1 договора.

В обоснование жалобы истец указал, что суд необоснованно принял редакцию п.1.1 договора (только в части понятия «потери электрической энергии») в редакции ответчика. Просил принять п.1.1 договора в следующей редакции: «Потери электрической энергии - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным Потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям Исполнителя, а также переданным в электрические сети других сетевых организаций».

В обоснование жалобы заявитель указал, что ответчик не доказал не включение в его тариф расходов на содержание бесхозяйных сетей, суд не учел всех обстоятельств формирования сводного прогноза баланса производства и поставок энергии.

Данные доводы подлежат отклонению.

Суд первой инстанции, определяя понятие «потери» обоснованно изложил редакцию указанного пункта, как «потери электрической энергии» - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным Потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям Исполнителя, а также переданным в электрические сети других смежных сетевых организаций.

В случае опосредованного технологического присоединения в объем электрической энергии, полученный Потребителями, включается величина потерь в энергетических установках производителей электрической энергии, объектах электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства.»

В соответствии с п. 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Согласно п. 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией.

Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Согласно п. 53 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

В письме Руководителя Региональной службы по тарифам Ростовской области от 18.06.2010г. N 2005 указано, что согласно пункту 6 «Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ, утвержденного приказом ФСТ России от 10.06.2009г. N 125-э/1, основой для формирования Баланса, в части объемов электрической энергии (мощности) для компенсации потерь, являются предложения, разрабатываемые конкретными сетевыми организациями, оказывающими услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 55.1. «Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке», утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004г. N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства (далее - бесхозяйные сети) не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

Ответчиком представлен «Протокол рассмотрения дела о корректировке долгосрочных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Донэнерго» на 2010 год, рассчитанных методом доходности инвестиционного капитала» (приложение к постановлению РСТ от 29.12.2009г. N 16/3) дело N 1324/13.05.2009, утвержденный Руководителем РСТ РО 29.12.2009г., из которого следует, что расходы на эксплуатацию объектов лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства не учитывались при установлении тарифов ОАО «Донэнерго», учтены только нормативные потери в собственных сетях сетевой организации.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял термин «Потери электрической энергии» в редакции ответчика.

Также суд апелляционной инстанции отмечает, что принятие указанного пункта в данной редакции не лишает как сторон, так и иных объектов электропотребления оспаривать фактически принятый объем энергии поставленный опосредованно через объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства с учетом норм вышеуказанных правил и наличием выявления нормативных и сверхнормативных потерь. В каждом конкретном случае данные обстоятельства подлежат выявлению и доказыванию.

Суд первой инстанции, разрешая спор, принял п. 2.1 договора в следующей редакции: «Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ССО, заключивших с Исполнителем Договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) (Приложение N 15), а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим Договором».

Не соглашаясь с редакцией данного пункта, заявитель указал, что необходимо добавить фразу, что указанные услуги также оказываются через сети лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и безхозяйных объектов электросетевого хозяйства.

Данные доводы подлежат отклонению.

Согласно ч. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с п. 12 Правил N 861 в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

В соответствии с Правилами N 861 "сетевые организации" - это организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Таким образом, сетевая организация оказывает услуги в связи с наличием у нее собственных сетей и получением соответствующего статуса в законом установленном порядке.

Порядок деятельности сетевой организации регламентирован указанными выше нормативными актами, в частности на нее возлагаются обязанности по заключению договоров со смежными сетевыми организациями и т.д.

В соответствии с п.5 Правил N 861 в случае если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство.

В соответствии с п. 6 Правил 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Согласно пункту 114 Правил N 530 в случае, если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) и (или) сетевая организация несут ответственность перед потребителем за надежность снабжения его электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации. Лицо, владеющее энергопринимающим устройством (энергетической установкой), либо лицо, назначенное уполномоченным органом местного самоуправления для управления бесхозяйными объектами электросетевого хозяйства до перехода к нему права собственности на указанные объекты в установленном законодательством Российской Федерации порядке, отвечает за надежность обеспечения таких потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ эксплуатационной ответственности, определенных в соответствующем договоре. В случае, если границы эксплуатационной ответственности не определены, указанные лица отвечают за надежность снабжения потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

Таким образом, указанные нормы предусматривают, что сетевые организации оказывают услуги в связи с наличием в собственности или на ином праве сетей и несут ответственность за надежность поставки энергии в своих сетях. Иные лица, владеющие объектами электросетевого хозяйства, но не оказывающие услуги передачи энергии, не могут препятствовать осуществлению деятельности сетевой организации и несут ответственность за состояние своих сетей.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял п.2.1 договора в редакции ответчика, соответствующей действующему законодательству.

Суд первой инстанции принял п.2.5 договора в редакции: «Одновременно Стороны согласовывают следующую документацию: Объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам и точкам поставки (Приложение N 1);

Требования к соотношению потребления активной и реактивной мощности по соответствующим Потребителям (указанные требования определяются: для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже -Исполнителем или ССО, к сетям которой непосредственно присоединены электроустановки соответствующих Потребителей;

для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - Исполнителем совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления).

После заключения настоящего Договора любые изменения состава Потребителей и существенных условий, указанных в пункте 2.4. Договора, оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему Договору.»

Заявитель указывает о необходимости исключить данный пункт из договора, как противоречащий п.13 Правил N 861. Указанное условие не является существенным.

Данные доводы подлежат отклонению.

В соответствии с п. 18 Правил N 861, лицо, которое намерено заключить договор (далее - заявитель), направляет в сетевую организацию:

а) заявление о заключении договора, которое должно содержать следующие сведения, подтверждаемые приложенными к нему документами: