А33-10741/2010 от 14 марта 2011

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 14 марта 2011 года Дело N А33-10741/2010

Красноярск

А33-10741/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 4 марта 2011 года. Полный текст постановления изготовлен 14 марта 2010 года. Третий арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Споткай Л.Е., судей: Белан Н.Н., Радзиховской В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н., при участии:

от ответчика ОАО «РАО «Норильский никель» - представителя Смеловой С.Н. по доверенности от 28.12.2010;

от третьего лица ОАО «ГМК «Норильский никель» - представителя Смеловой С.Н. по доверенности от 21.12.2010, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Абрамовой Галины Федоровны на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 1 декабря 2010 года по делу N А33-10741/2010, принятое судьей Исаковой Г.Ф.,

установил:

Абрамова Галина Федоровна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Российское Акционерное Общество «Норильский никель» о признании незаконной цены, установленной для принудительного выкупа акций, о возмещении убытков, связанных с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, в сумме 7 050 000 рублей стоимости акций.

Определением от 27 августа 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено открытое акционерное общество «Горно-металлургическая компания «Норильский никель».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 1 декабря 2010 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 1 декабря 2010 года отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Истец в апелляционной жалобе ссылается на то, что суд первой инстанции допустил длящееся процессуальное бездействие, выразившееся в вынесении судом определений от 26 октября 2010 года, 27 сентября 2010 года и 27 августа 2010 года и принятии самого решения. Ссылается, что указанные определения не содержат порядок и срок обжалования, судом первой инстанции не выносилось каких-либо вопросов, вынесенных на разрешение сторон в предварительном судебном заседании. По мнению истца, суд первой инстанции неверно определил цели и задачи подготовки дела к судебному разбирательству.

Истец не согласен с ценой акции, установленной для принудительного выкупа, с ненадлежащим определением цены выкупаемой акции. Считает, согласно приведенному расчету, максимальная стоимость акции за период существования акций на торгах равна 10 000 рублей за одну акцию, принудительный выкуп акции составляет - 238 рублей, следовательно, размер убытков составляет - 9 762 рубля за каждую акцию. Всего, общая сума убытков за 705 штук акций составляет 6 882 210 рублей. Считает отчет оценки незаконным, так цена за акцию, по мнению истца, явно занижена, в связи с чем, считает необходимым провести экспертизу по определению цены акции. Полагает, что цена акции ОАО «РАО Норильский Никель» должна быть аналогична цене акции ОАО «ГМК «Норильский Никель» (6 168 рублей в 2008 году), поскольку акции ОАО «РАО Норильский Никель» не обращаются на рынке ценных бумаг с 09.08.2002. Также указывает, что уведомления о наличии права требовать выкупа доли акции истец не получал.

Ответчик - ОАО «РАО «Норильский никель» представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 1 декабря 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

- судом первой инстанции соблюдены требования Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о вынесении судебных актов;

- списание акций истца произведено ОАО «ГМК «Норильский никель» в рамках процедуры принудительного выкупа в соответствии с пунктом 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», на чей лицевой счет и были зачислены акции, что подтверждается Распоряжением о списании акций (копия прилагается);

- исковые требования Абрамовой Г. Ф. о возмещении убытков причиненных, в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных акций обращены к ненадлежащему ответчику, поскольку между истцом и ответчиком существовало правоотношение, при котором истцу принадлежат права акционера по отношению к ОАО «РАО «Норильский никель», а у ответчика обязательства по осуществлению права;

- в связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 Компания являлась владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», ОАО «ГМК «Норильский никель» имело право согласно статье 84.8 Закона направить владельцам ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель»;

- требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте Компании, в газете «Известия» от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная регистрационная компания»;

- цена ценных бумаг, выкупаемых на основании Требования о выкупе (рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной именной акции ОАО «РАО «Норильский никель»), была определена в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» независимым оценщиком ООО «Росэкспертиза» и подтверждена НП «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки»;

- 28.07.08 ОАО «ГМК «Норильский никель направило в адрес ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества, что подтверждается письмом ОАО «ГМК «Норильский никель» от 28.07.08 N ГМК 124/07;

- 13.10.2008, в установленный в Требовании о выкупе срок, со счета Абрамовой Галины Федоровны на счет ОАО «ГМК «Норильский никель» были переведены 157 обыкновенных именных и 183 привелигированных акции ОАО «РАО «Норильский никель»;

- денежные средства за выкупаемые акции Абрамовой Г. Ф. в размере 81 205 рублей 60 копеек были направлены на депозит нотариуса в порядке, предусмотренном Требованием о выкупе и пунктом 7 статьи 84.8 Закона, что подтверждается Распоряжением ОАО «ГМК «Норильский никель» о списании акций ОАО «РАО «Норильский никель» с лицевого счета Абрамовой Г. Ф.

Третье лицо - ОАО ГМК «Норильский никель» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 1 декабря 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

- требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено в Интернет-сети Компании, в газете «Извести» от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Норильская регистрационная компания» от 30.07.2008;

- цена ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», подлежавших выкупу на основании Требования о выкупе (рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной именной акции ОАО «РАО «Норильский никель»), была определена в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» независимым оценщиком ООО «Росэкспертиза» и подтверждена Некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки»;

- 28 июля 2008 года ОАО «ГМК «Норильский никель» направило в адрес ОАО «РАО «Норильский никель» Требование о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества, что подтверждается письмом ОАО «ГМК «Норильский никель» от 28.07.08 N ГМК 124/07;

- 13.10.2008, в установленный в Требовании о выкупе срок, со счета Абрамовой Г. Ф. на счет ОАО «ГМК «Норильский никель» были переведены 157 обыкновенных и 183 привилегированные акций ОАО «РАО «Норильский никель». Денежные средства за выкупаемые акции Абрамовой Г. Ф. в размере 81 205 рублей 60 копеек были направлены на депозит нотариуса Черновой Т. Н. в порядке, предусмотренном Требованием о выкупе и пунктом 7 статьи 84.8 Закона. Таким образом, действия ОАО «ГМК «Норильский никель» по выкупу акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствуют требованиям статей 84.7, 84.8 Закона, являются законными.

От истца в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства - копии удостоверения «Участник подразделения особого риска» серия ЧСПК N 000664 от 15.11.2010 и ходатайство о назначении экспертизы по определению цены акции.

Суд апелляционной инстанции на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил удовлетворить ходатайство истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств и приобщил к материалам дела копию удостоверения «Участник подразделения особого риска» серия ЧСПК N 000664 от 15.11.2010.

Рассмотрев ходатайство истца о назначении экспертизы, суд апелляционной инстанции на основании части 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил ходатайство отклонить в связи с тем, что ходатайство о назначении экспертизы ответчиком в суде первой инстанции не заявлялось, причины невозможности заявить данное ходатайство в суде первой инстанции ответчиком не указаны. Более того, дело может быть рассмотрено по уже имеющимся в нем материалам.

Представитель ответчика и третьего лица поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, просили решение от 1 декабря 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Согласно Выписке из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» N 138034 от 14.03.1995 Абрамова Г.Ф. является держателем 84 обыкновенных акций, 183 привилегированных акций номинальной стоимость 250 руб. каждая.

Согласно Выписке из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» N 138985 от 14.03.1995 Абрамов В.И. является держателем 84 обыкновенных акций, 208 привилегированных акций номинальной стоимость 250 руб. каждая.

Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг на 13.06.2007 Абрамова Галина Федоровна является владельцем 157 обыкновенных именных акций в количестве 157 штук, привилегированных именных акций в количестве 183 штуки стоимостью 0,2500 руб. каждая.

Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг на 13.06.2007 Абрамов Владимир Иванович является владельцем 157 обыкновенных именных акций в количестве 157 штук, привилегированных именных акций в количестве 208 штук стоимостью 0,2500 руб. каждая.

Согласно информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете по состоянию на 15.09.2008 Абрамова Галина Федоровна является владельцем 157 обыкновенных именных акций в количестве 157 штук, привилегированных именных акций в количестве 183 штуки.

Согласно информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете по состоянию на 15.09.2008 Абрамов Владимир Иванович является владельцем 157 обыкновенных именных акций в количестве 157 штук, привилегированных именных акций в количестве 208 штук.

Согласно письму от 12.08.2002 N 03/1-260 Московской межбанковской валютной биржи (далее - ММББ) в адрес РАО «Норильский никель» сообщается, что 09.08.2002 дирекция ММББ приняла решение о прекращении с 13.08.2002 обращения (торгов) на ММББ обыкновенных и привилегированных именных бездокументарных акций РАО «Норильский никель», допущенных к обращению без включения котировальные листы ММББ:

Номер гос. регистрации

выпуска

Дата гос. регистрации

выпуска

Вид ценной бумаги

Код ценной бумаги

МФ 19-1п-00458

14.06.1994

АО (1 вып.)

RU0009004642

1-02-00107-А

05.12.1997

АО (2 вып.)

RU14NKEL2001

1-03- 1-03-00107-А

29.03.1999

AO (3 вып.)

RU14NKEL3009

111- 1-04-00107-А

13.07.2000

АО (4 вып)

RU14NKEL4007

МФ19-1п-00458

14.06.1997

АП (1вып)

RU0009046676

В соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 N 07-1133/пз-и было осуществлено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель»:

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-А от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 289.05.2007 - уведомление ФСФР от 04.06.2007 N 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель».

Согласно Списку зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента, по состоянию на 01.07.2006 (Эмитент - ОАО «Российской акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель»):

Уставный капитал - 47 249 968,5;

Общее количество размещенных акций: 188 999 874

Вид Ц.Б.