ШЕСТОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 марта 2011 года Дело N А73-9973/2010
г. Хабаровск
Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2011 года. Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2011 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Козловой Т.Д. судей Гетмановой Т.С., Головниной Е.Н. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ксенофонтовой И.Г. при участии в заседании: от ОАО «ДЭК»: Русанов П.Э., представитель, доверенность от 29.12.2010, Шумейко Н.В., представитель, доверенность от 24.01.2011, Соловьева Т.В., представитель, доверенность от 10.12.2010; Коваленко А.С., представитель, доверенность от 27.01.2011, Ларионова М.Н., представитель, доверенность от 16.12.2010; от ООО «Электрические сети Дальнего Востока»: Ермакова Л.В., представитель, доверенность от 11.01.2011 N02, Зацемирная Ю.А., представитель, доверенность от 11.01.2011 N01, Саментьев Н.Н., представитель, доверенность от 06.12.2010 N967; рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Электрические сети Дальнего Востока» на решение от 27.12.2010
по делу NА73-9973/2010 Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Усенко Ж.А. по иску открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» к обществу с ограниченной ответственностью «Электрические сети Дальнего Востока» о взыскании 9 814 738 руб. 50 коп.
УСТАНОВИЛ:
Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН 1072721001660 ИНН 2723088770, далее - ОАО «ДЭК», истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Электрические сети Дальнего Востока» (ОГРН 1092722000910 ИНН 2722081926 далее - ООО «ЭСДВ», ответчик) о взыскании 8 825 611 руб. 66 коп. задолженности по оплате фактических потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях за февраль-март 2010 года, рассчитанных в соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N861 (далее - Правила N861).
До принятия судом решения истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика 9 814 738 руб. 50 коп. При этом расчет иска произведен с учетом положений абзаца 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N530 (далее - Правила N530).
Решением суда от 27.12.2010 исковые требования удовлетворены в полном объеме.
В апелляционной жалобе (с учетом дополнений) ООО «ЭСДВ» просит отменить решение суда от 27.12.2010 и принять новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований.
В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, на нарушение норм процессуального права - статей 71, 170 АПК РФ. По мнению заявителя, суд первой инстанции в нарушение указанных норм права отказался от оценки имеющихся в материалах дела доказательств, подтверждающих недостоверность сведений, на которых основан расчет истца. Считает, что данные по форме 46ЭС являются односторонними, составленными в порядке оформления статистической отчетности без проверки содержащихся в нем сведений на предмет их достоверности. Таким образом, определение полезного отпуска электроэнергии в спорный период произведено истцом, по мнению ответчика, с нарушением пункта 136 Правил N530, поскольку в числе полезного отпуска не было учтено потребление электроэнергии в местах общего пользования в многоквартирных домах, не оборудованных приборами учета, а так же потерь, образующихся во внутридомовых сетях, которые оплачиваются исполнителями коммунальных услуг, а не сетевыми организациями. Считает недостоверным и неприменимым использованный истцом в расчетной формуле расчет размера фактических потерь в сетях сетевых организаций, на основании данных этих организаций, представивших данные коммерческого учета и расчета потерь в своих сетях. Данный вывод ответчик обосновал тем, что представленные в дело акты приема-передачи объема электроэнергии, подлежащей приобретению и оплате, составило непосредственно ОАО «ДЭК». Истец не доказал факт согласования точек поставки и точек приема электроэнергии между сетевыми организациями и гарантирующим поставщиком ввиду не предоставления Приложения N1 к договорам покупки электроэнергии на компенсацию потерь и Приложения N2, а также ведомостей потребления электроэнергии потребителями, присоединенными к сетям сетевых организаций.
Ссылается на то, что при расчете размера фактических потерь в соответствии с абзацем 2 пункта 121 Правил N530 должен учитываться не общий объем приобретенной электроэнергии на опте и в рознице, а объем электроэнергии, поступивший в сети ответчика. Указывает на невключение в расчет заявленных требований данных о фактических потерях в электрических сетях ООО «Электрические сети района им. Лазо», Бикинской КЭЧ, ООО «АлЮр», ОАО «28 электрическая сеть».
В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ДЭК» выразило несогласие с доводами жалобы, просило оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный.
В судебных заседаниях апелляционной инстанции (16.03.2011 и 23.03.2011) представители ООО «ЭСДВ» и ОАО «ДЭК» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на неё соответственно, дав по ним пояснения.
Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на неё, заслушав представителей сторон в судебных заседаниях, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.
Установлено, что Постановлением Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края от 23.10.2006 N37/1 ОАО «ДЭК» в соответствии с пунктом 36 Правил N530 присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии на территории Хабаровского края, определены зоны деятельности гарантирующего поставщика в пределах административной границы Хабаровского края.
Поставка электрической энергии потребителям на территории Северного микрорайона г.Хабаровска осуществляется с использованием электрических сетей, находящихся в распоряжении ООО «ЭСДВ», являющегося территориальной сетевой организацией в силу пункта 2 Правил N861.
В период с 01.02.2010 по 31.03.2010 договор купли - продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, между сторонами не заключался.
В качестве правового основания для предъявления иска в отсутствие договорных отношений в части компенсации потерь ОАО «ДЭК» сослалось на пункт 51 Правил N861 и абзац 2 пункта 121 Правил N530.
В соответствии с пунктом 120 Правил N530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам, определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII Правил.
Согласно пункту 51 Правил N861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N861).
При этом на основании абзаца 1 пункта 121 Правил N530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.
Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (абзац 2 пункта 121 Правил N530).
В феврале-марте 2010 года истцом была поставлена электрическая энергия потребителям г.Хабаровска с использованием электрических сетей ответчика.
Ссылаясь на то, что ООО «ЭСДВ», являющееся сетевой организацией, не представило истцу сведения об объеме фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях за февраль-март 2010 года, ОАО «ДЭК» произвело расчет потерь в соответствии с абзацем 2 пункта 121 Правил N530.
Согласно расчету истца фактические потери в сетях ответчика за февраль-март 2010 года составили 4 923 618 кВтч на сумму 9 814 738 руб. 50 коп. (с НДС).
Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из следующего.
Согласно статье 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.
В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров, сделок, из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.
В данном случае между сторонами отсутствуют договорные отношения.
Между тем в силу существующих между ОАО «ДЭК» и ООО «ЭСДВ» фактических отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО «ДЭК» и на основании Правил N861 (в которых отсутствует указание на то, что они не могут применяться к отношениям сторон по передаче электроэнергии в отсутствии между ними договора) у ООО «ЭСДВ» существует обязанность оплачивать электроэнергию, необходимую для покрытия фактических потерь в его сетях, а у ОАО «ДЭК» право требовать оплаты этой электроэнергии.
При этом, поскольку ответчик не представил истцу сведения об объеме фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях за февраль-март 2010 года, определенных на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при расчете объема фактических потерь в сетях ответчика за февраль-март 2010 года истец правомерно руководствовался абзацем 2 пункта 121 Правил N530.
Расчет величины фактических потерь в сетях ответчика произведен истцом путем распределения суммарной величины потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии, на соответствующем классе напряжения, используя следующие определения:
- расчетный объем потерь по каждой сетевой организации, которая не предоставила по итогам за февраль-март 2010 года гарантирующему поставщику (истцу) сведений об объемах фактических потерь электрической энергии в своих сетях;
- объем потребления электрической энергии сетевой организации (ООО «ЭКС») за февраль-март 2010 года, не предоставившей гарантирующему поставщику сведений об объемах фактических потерь за расчетный период;
- суммарный объем потребления электрической энергии за февраль-март 2010 года всех сетевых организаций, которые не представили сведений об объеме фактических потерь в своих сетях гарантирующему поставщику (истцу) в расчетном периоде;
- суммарная величина потерь всех сетевых организаций, не представивших сведений гарантирующему поставщику по итогам за февраль-март 2010 года по объемам фактических потерь;
- % класс напряжения - процент потерь с разбивкой по уровням напряжения на 2010 год, установленный Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края для сетевой организации ООО «ЭСДВ» (на уровне СН 11 = 49,002%; на уровне НН = 50,998 %).
Для вычисления расчетного объема фактических потерь в электрических сетях ответчика за февраль-март 2010 года истец определил сетевые организации, которые не предоставили истцу сведений об объемах фактических потерь электроэнергии за спорный период. Это следующие сетевые компании: ООО «Районные электрические сети», МУП «ЭКС», ООО «ЭСДВ».
Объем потребления электрической энергии вышеуказанных сетевых организаций за февраль-март 2010 года подтвержден истцом актами приема - передачи электрической энергии между смежными сетевыми организациями - ОАО «Дальневосточная распределительная сетевая компания» и ООО «Районные электрические сети», МУП «ЭКС», ООО «ЭСДВ».
Для ответчика объем потребления электрической энергии за февраль 2010 года составил 6 522 552 кВтч, за март 2010 года - 6 294 132 кВтч, для ООО «Районные электрические сети» - 5 166 321 и 5 202 473 кВтч соответственно, для МУП «ЭКС» - 3 559 948 и 3 616 161 кВтч соответственно.
Суммарный объем потребления электрической энергии вышеуказанных сетевых организаций за февраль 2010 года составил 15 248 821 кВтч, за март 2010 года - 15 112 766 кВтч.
Объем суммарных потерь сетевых организаций, не предоставивших сведений гарантирующему поставщику по итогам за февраль-март 2010 года по объемам фактических потерь, истец определил как разность между объемом электроэнергии, приобретенной ОАО «ДЭК» в спорный период на оптовом и розничном рынке по филиалу «Хабаровскэнергосбыт», и суммой объемов электрической энергии, отпущенной абонентам филиала ОАО «ДЭК» «Хабаровскэнергосбыт» и фактических потерь сетевых организаций, представивших по итогам за февраль-март 2010 года истцу сведения об объемах фактических потерь в своих сетях.
Расчет обоснованно производился истцом по следующей формуле:
W = Wпок - Wпо - W фп, где:
W - суммарная величина потерь всех сетевых организаций, не представивших сведений гарантирующему поставщику по итогам февраля, марта 2010 года по объемам фактических потерь;
Wпок - объем электрической энергии, приобретенной филиалом «Хабаровскэнергосбыт» ОАО «ДЭК» на оптовом и розничном рынке для поставки абонентам на территории Хабаровского края;
Wпo - объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала «Хабаровскэнергосбыт» на территории Хабаровского края;
Wфп - фактические потери сетевых организаций, представивших по итогам февраля и марта 2010 года гарантирующему поставщику (истцу) сведения об объемах фактических потерь в своих сетях.
Количество электроэнергии, приобретенной ОАО «ДЭК» в спорный период на оптовом и розничном рынке по филиалу «Хабаровскэнергосбыт», подтверждено свидетельством ОАО «ДЭК» о присвоении статуса субъекта оптового рынка электрической энергии, перечнем средств измерений (точек поставки) на оптовом рынке электрической энергии на территории Хабаровского края, интегральными актами учета перетоков электрической энергии за февраль, март 2010 года по точкам поставки на оптовом рынке для филиала ОАО «ДЭК» - «Хабаровскэнергосбыт», интегральным актом учета перетоков электрической энергии за февраль, март 2010 года по сечению ОАО «ДГК» (ДЭС Кенада) - ОАО «ДЭК» (филиал «Хабаровскэнергосбыт») - ОАО «ДРСК» (филиал «Хабаровские электрические сети»), приобретаемой на розничном рынке электрической энергии, и договором купли - продажи электроэнергии на розничном рынке N701/10-08 от 29.04.2008, заключенным между ОАО «ДЭК» и ОАО «Дальневосточная генерирующая компания» по приобретению электроэнергии на розничном рынке по ДЭС «Кенада» (за февраль 2010 года - 269 448 кВтч, за март 2010 года - 258 048 кВтч).
Согласно сводному перечню объемов электрической энергии по интегральным актам учета перетоков электрической энергии по точкам поставки на оптовом рынке объем приобретенной электроэнергии ОАО «ДЭК» (филиалом «Хабаровскэнергосбыт») за февраль 2010 года составляет 621 301 530 кВтч, за март 2010 года - 626 375 964 кВтч.
Таким образом, объем электрической энергии, приобретенной филиалом «Хабаровскэнергосбыт» ОАО «ДЭК» на оптовом и розничном рынке для поставки абонентам на территории Хабаровского края (Wпок) в феврале 2010 года составил 621 570 978 кВтч (621 301 530 + 269 448), в марте 2010 года - 626 634 012 кВтч (626 375 964+258 048).
Ответчиком данный показатель не оспаривается.
Объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала ОАО «ДЭК» в размере 488 624 306 кВтч в феврале 2010 года и 484 334 810 кВтч в марте 2010 года истец подтвердил формой 46 ЭС «Полезный отпуск (поставка) электрической энергии», утвержденной Приказом ФСТ от 10.02.2006 N19-Э/4 и принятой Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края
При этом у суда отсутствовали основания полагать недостоверными содержащиеся в ней сведения, поскольку форма 46 ЭС утверждена пунктом 3 Приказа ФСТ РФ от 10.02.2006 N19-Э/4 «О системе отчетности, предоставляемой в Федеральную службу по тарифам организациями, осуществляющими деятельность в сфере регулируемого ценообразования в электроэнергетике» и относится к государственной статистической отчетности.
Довод жалобы о том, что сведения указанные в отчете формы 46 ЭС нельзя считать достоверными, судом апелляционной инстанции отклоняется в связи со следующим.
Согласно пункту 5 Приказа ФСТ РФ от 10.02.2006 N19-Э/4 гарантирующие поставщики обязаны по требованию ФСТ России помимо отчетности, указанной в пунктах 1, 2, 3 настоящего приказа предоставлять иные достоверные документы, объяснения в письменной и устной форме и иную информацию, необходимую ФСТ России для осуществления возложенных на неё функций.
В соответствии со статьей 19.7_1 КоАП РФ гарантирующий поставщик несет ответственность за предоставление заведомо недостоверных сведений в орган, уполномоченный в области государственного регулирования тарифов, если обязательность предоставления сведений предусмотрена нормативными правовыми актами.
Как следует из материалов дела, отчеты по форме 46 ЭС за февраль-март 2010 года представлены в уполномоченный орган в установленный законом срок. При этом замечаний в отношении содержащихся в отчетах сведений от уполномоченного органа не поступало.
Кроме того, возражая по сведениям, изложенным в этом статистическом документе, ответчик, в нарушение статьи 65 АПК РФ, каких - либо доказательств недостоверности содержащихся в нем сведений не представил.
Также при расчете показателя Wпо истцом учтены и дополнительные объемы электроэнергии, отпущенные абонентам истца на территории Хабаровского края, согласованные в акте приема - передачи электроэнергии от 31.07.2010 N16-1106 за февраль и март 2010 года, подписанном ОАО «ДЭК» и ОАО «Оборонэнергосбыт» в июле 2010 года (5 327 381 кВтч и 3 297 263 кВтч). При этом включение объемов электроэнергии за февраль и март 2010 года на основании акта от июля 2010 года обусловлено наличием договора между ОАО «Оборонэнергосбыт» и ОАО «ДЭК» от 25.02.2010, предусматривающего распространение действия договора энергоснабжения на правоотношения, возникшие с 01.01.2010.
Отсюда объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала «Хабаровскэнергосбыт» на территории Хабаровского края (Wпo) составляет в феврале 2010 года - 493 951 687 кВтч (488 624 306 + 5 327 381), в марте 2010 года - 487 632 071 кВтч (484 334 810 + 3 297 263).
Сумма объемов электрической энергии (показатель Wфп), приобретаемых у филиала ОАО «ДЭК» - «Хабаровскэнергосбыт» на компенсацию фактических потерь сетевыми организациями, действующими на территории Хабаровского края и представившими сведения об объемах фактических потерь гарантирующему поставщику за февраль 2010 года составила 122 943 706 кВтч, за март 2010 года - 131 983 034 кВтч.
Данный показатель подтверждается следующими доказательствами:
