ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 08 августа 2011 года Дело N А56-20631/2011
Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2011 года Постановление изготовлено в полном объеме 08 августа 2011 года Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Фокиной Е.А. судей Есиповой О.И., Шульга Л.А.
при ведении протокола судебного заседания: Михайлюк Е.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-10550/2011) ООО «Оптима» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18 мая 2011 года по делу N А56-20631/2011 (судья Королева Т.В.), принятое
по заявлению Прокурора Приморского района Санкт-Петербурга
к ООО "Оптима" о привлечении к административной ответственности
при участии: от заявителя: не явился, извещен. от ответчика: Мелёхин К.Н., доверенность от 15.04.2011.
установил:
Прокурор Приморского района Санкт-Петербурга обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении к административной ответственности общество с ограниченной ответственностью «Оптима» (г.Санкт-Петербург, ул.Фрунзе, д.23 лит.А, ОГРН 1097847124836, далее - общество) за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением суда от 18 мая 2011 года заявленное требование удовлетворено, ООО «Оптима» привлечено к административной ответственности на основании ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 рублей с конфискацией электронных аппаратов в количестве 40 штук по акту описи имущества от 22.02.2011.
Суд пришел к выводу, что под видом стимулирующей лотереи обществом фактически организовано проведение азартных игр с применением развлекательных аппаратов в отсутствие специального разрешения на осуществление такой деятельности.
Не согласившись с привлечением к административной ответственности, общество подало и поддержало в судебном заседании апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.
Общество ссылается на то, что оно осуществляет деятельность по предоставлению населению развлекательных услуг - прокат аттракционов с видеоиграми. На используемое оборудование (аттракционы «Multistimulator» без возможности выигрыша денежных средств или иного имущества) имеются разрешительные сертификаты. Одновременно для стимулирования спроса на услуги проводится на основании агентского договора с ООО «Мечта» Всероссийская негосударственная стимулирующая бестиражная лотерея. При этом под услугой в соответствии с приложением N 3 к уведомлению о проведении стимулирующей лотереи понимается сдача в прокат электронных иллюзионных развлекательных аттракционов. Условия лотереи «Чудеса Света» не предполагают использование каких-либо технических устройств при проведении лотереи и тем более при определении выигрыша.
Прокурор Приморского района Санкт-Петербурга, надлежащим образом уведомленный о месте и времени судебного заседания, в судебное заседание не явился, определение апелляционного суда о представлении оригинала дела об административном правонарушении и мотивированного отзыва на апелляционную жалобу не исполнил.
Апелляционная коллегия, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрела дело в отсутствие прокурора.
Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.
Как следует из материалов дела, 08.04.2011 в помещении прокуратуры Приморского района проведена документальная проверка ООО «Оптима», основанная на материалах, собранных ОБЭП КМ УВД по Приморскому району Санкт-Петербурга, отказавшим 02.03.2011 в возбуждении уголовного дела.
Из постановления прокурора о возбуждении административного производства от 08.04.2011 видно, что ООО «Оптима» осуществляло деятельность по адресу: Санкт-Петербург, Коломяжский пр., дом 15, корп.2, лит.А, часть пом.27Н. По данному адресу общество под видом Всероссийской негосударственной бестиражной стимулирующей лотереи «Чудеса Света» осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр на электронных аппаратах в количестве 40 шт., сходных по внешним признакам с игровыми автоматами.
В постановлении о возбуждении административного производства от 08.04.2011 прокурор ссылается на следующие обстоятельства, установленные сотрудником ОБЭП КМ УВД при проведении проверки 25.01.2011.
В помещении ООО «Оптима» обнаружены Правила оказания услуг и проведения стимулирующей лотереи, приложения N 2, 3, 4, 5, 6 к Уведомлению о проведении стимулирующей лотереи, Условия проведения стимулирующей лотереи «Чудеса Света».
При проведении проверки сотрудником ОБЭП КМ УВД по Приморскому району в помещении ООО «Оптима» не установлено наличие материального носителя - лотерейных билетов (скретч-карт). Размещенное в помещении общества электронное оборудование в количестве 40 шт. оборудовано купюроприемниками для приема денежных средств.
Материальный выигрыш клиентов определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
В постановлении отражено, в данном случае отсутствуют правовые основания стимулирования реализации лотерейных билетов (скретч-карт).
По результатам проведенной в помещении прокуратуры документальной проверки заместителем прокурора района вынесено постановление от 08.04.2011 о возбуждении административного производства в отношении ООО «Оптима» в связи с совершением им правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, в тот же день направленное в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области области с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.
Удовлетворяя требование прокурора района, суд первой инстанции исходил из доказанности наличия в действиях ООО «Оптима» состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Апелляционная инстанция находит вывод суда неправомерным, не основанным на материалах дела, исходя из следующего.
В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Согласно частям 1 и 2 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации, проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.
Согласно ст. 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.
Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение, основанных на риске, соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организация заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (ст. 4 Закона N 244-ФЗ).
В ст. 13 Закона N 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона N 244-ФЗ).
Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Закона N 128-ФЗ подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451).
Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Для решения вопроса о том, образует ли деятельность общества по организации и проведению в качестве оператора стимулирующей лотереи событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо определить, является ли фактически проводимая обществом деятельность, именуемая стимулирующей лотереей, азартной игрой, для осуществления которой законодателем установлено обязательное требование - наличие специального разрешения. Согласно решению суда, факт административного правонарушения подтверждается материалами дела; факт использования в своей деятельности сорока игровых развлекательных автоматов свидетельствует об организации обществом азартных игр.
Изучив материалы дела, апелляционная коллегия полагает, что выводы суда противоречат представленным прокурором Приморского района Санкт-Петербурга доказательствам. Как следует из материалов дела, между ООО «Оптима» и ООО «Мечта» (организатором стимулирующей лотереи «Чудеса Света») заключен договор от 31.12.2010, согласно которому ООО «Оптима» (агент) от имени и по поручению ООО «Мечта» (принципал) обязывается оказывать услуги по сдаче в прокат электронных иллюзионных развлекательных аттракционов «Мultistimulator» моделей Phenom, Phantom, Photon, Phoenix. В целях увеличения объема реализации услуг принципал предоставляет агенту право проведения стимулирующей лотереи «Чудеса Света». Из направленной прокурором в арбитражный суд ксерокопии протокола осмотра места происшествия от 22.02.2011 усматривается следующее.
Осмотр произведен в помещении, расположенном в здании ТК «Купеческий двор» по адресу: Санкт-Петербург, Коломяжский пр., д.15 корп.2. В помещении имеется стенд, на котором размещены копия агентского договора ООО «Континенталь», копия выписки из ЕГРЮЛ на ООО «Феникс», копия свидетельства о постановке на налоговый учет ООО «Феникс». В помещении имеется 49 компьютерных столов, на каждом из которых установлены находящиеся в рабочем состоянии персональные компьютеры, а именно: персональные мониторы, устройства ввода, мышь, клавиатура, системные блоки. Также в помещении находятся электронные аппараты в общем количестве 40 штук, на фасаде которых имеются надписи «Phenom Мultistimulator». Каждый из электронных аппаратов располагает двумя встроенными мониторами, купюроприемником, клавишами. На момент осмотра места происшествия все электронные аппараты включены в сеть и находятся в рабочем состоянии. Протокол осмотра места происшествия содержит запись об изъятии 39 системных блоков персональных компьютеров и 40 электронных аппаратов.
Согласно ксерокопии Акта приема-передачи и описи имущества, системные блоки в количестве 39 штук и электронные аппараты в количестве 40 штук переданы на хранение ООО «Потенциал». Адрес ООО «Потенциал», место хранения переданного оборудования, серийные номера либо другие отличительные признаки переданного на хранение оборудования, в Акте не указаны. В материалы дела представлены ксерокопии следующих документов:
- объяснение гражданина Вашукова Г.А., который отказался от дачи объяснений на основании статьи 51 Конституции Российской Федерации. При этом в заявлении прокурора не указано, какое отношение к деятельности ООО «Оптима» имеет названный гражданин. В прокуратуру района указанное лицо не вызывалось и не опрашивалось. Судом роль Вашукова Г.А. в совершении вмененного обществу административного правонарушения не выяснялась;
- объяснение Мелехина К.Н., представителя по доверенности ООО «Оптима» и ООО «Феликс», который пояснил, что ООО «Оптима» оказывает деятельность по предоставлению населению развлекательных услуг, а именно услуг по прокату аттракционов с видеоиграми. На все оборудование получены разрешительные сертификаты. На территории развлекательных центов не осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, основанных на риске соглашений о выигрыше. Оплата производится исключительно за доступ к развлекательному оборудованию. Целью проведения стимулирующей лотереи «Чудеса Света» является привлечение потребительского спроса на предоставляемые обществом развлекательные услуги. В постановлении о возбуждении административного производства и решении суда отсутствует оценка объяснению представителя общества. Изложенные в объяснении Мелехина К.Н. доводы представленными в дело доказательствами не опровергнуты. В материалах дела отсутствуют объяснения лиц, принимавших участие в организованной обществом азартной игре на электронных аппаратах. Из представленной в материалы дела выписки из государственного реестра всероссийских лотерей следует, что стимулирующая лотерея «Чудеса Света», проводимая ООО «Мечта», зарегистрирована на территории Российской Федерации в период с 01.01.2011 по 31.12.2011, государственный регистрационный номер стимулирующей лотереи Н200С/002006ФНС.
Согласно Правилам оказания услуг и проведения стимулирующей лотереи, к участию в стимулирующей лотерее допускаются лица, которые приобрели у агента организатора лотереи (ООО «Мечта») сеанс игры на электронных иллюзионных развлекательных аттракционах «Мultistimulator». Стоимость услуг исчисляется исходя из цены одного сеанса игры - 100 рублей. Для участия в лотерее, по окончании сеанса игры посетитель должен предъявить сотруднику центра кассовый чек. Если оплата услуг не оформлялась выдачей чека (при наличии билакцепторов), по окончании игры посетителю выдается сертификат участника, который предъявляется и вместо чека. По предъявлению указанных документов участнику выдаются 4 скретч-карты, под защитным слоем которых содержится информация о наличии или отсутствии выигрыша. После чего чек или сертификат участника гасятся сотрудником центра, и их обладатели повторно в стимулирующей лотерее участвовать не могут. Правила запрещается обменивать призовые очки на оборудовании на деньги. Согласно сертификату соответствия N РОСС RU.МЛ02.А01303 бланк N 0127819, срок действия с 17.12.2010, сертифицированы иллюзионные развлекательные электронные «Мultistimulator» моделей Phenom, Phantom, Photon, Phoenix, без возможности выигрыша денежных средств или иного имущества, серийные номера согласно приложению, две тысячи пятьсот позиций на девятнадцати листах.
Поскольку ни в протоколе осмотра места происшествия, ни в каких-либо иных документах не отражены серийные номера обнаруженного 22.02.2011 оборудования, у апелляционного суда не имеется безусловных оснований для вывода о том, что на изъятые 40 экземпляров электронных аппаратов представленный сертификат соответствия не распространяет свое действие. В постановлении о возбуждении административного производства указано, что материальный выигрыш клиентов организации определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Между тем, ни из заявления прокурора, ни из решения суда не видно, на основании каких собранных по делу об административном правонарушении доказательств прокурор Приморского района, а также арбитражный суд пришли к такому выводу. Напротив, сертификатом соответствия названное утверждение опровергается, поскольку в нем прямо указано на отсутствие возможности выигрыша денежных средств или иного имущества.
В судебном заседании представитель общества представил скретч-карты, выдаваемые участникам стимулирующей лотереи «Чудеса Света», на которых имеются соответствующие надписи и защитный слой. Апелляционная коллегия, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу о недоказанности ООО «Оптима» организации и осуществления азартных игр.
Апелляционный суд обращает внимание, что в нарушение части 2 статьи 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к заявлению прокурора Приморского района Санкт-Петербурга приложены копии материалов дела об административном правонарушении - осмотра места происшествия, акта приема-передачи и описи имущества, объяснения. Определение суда о представлении оригинала дела об административном правонарушении прокурором не исполнено.
Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
Постановил:
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18 мая 2011 года по делу N А56-20631/2011 отменить, отказать прокурору Приморского района Санкт-Петербурга в привлечении общества с ограниченной ответственностью «Оптима» (г.Санкт-Петербург, ул.Фрунзе, дом 23 лит.А, ОГРН 1097847124836) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в порядке, предусмотренном частью 4.1 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
Председательствующий
Е.А.Фокина
Судьи
О.И.Есипова
Л.А.Шульга
Электронный текст документа
подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:
файл-рассылка
