ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 09 августа 2011 года Дело N А32-46157/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2011 года. Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2011 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Д.В. Николаева, судей Н.В. Шимбаревой, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии: от ИП Бунакова Василия Ивановича: не явился, извещен надлежащим образом;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Геленджику Краснодарского края: не явился, извещен надлежащим образом рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Бунакова Василия Ивановича на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 24.03.2011 по делу N А32-46157/2009 по заявлению ИП Бунакова Василия Ивановича к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Геленджику Краснодарского края о признании недействительным решения, принятое в составе судьи Гречка Е.А.

УСТАНОВИЛ:

ИП Бунаков В.И. ИНН 230404229915 ОГРН 309230415400010, г. Геленджик, ул. Кирова, 65 (далее также - заявитель, предприниматель, налогоплательщик) обратился в арбитражный суд с заявлением (уточнённым в порядке ст. 49 АПК РФ) к инспекции Федеральной налоговой службы России по г.Геленджику Краснодарского края (далее также - налоговый орган, инспекция), о признании недействительным решение от 30.06.2009 N 28 полностью.

Оспариваемым судебным актом в удовлетворении требований индивидуальному предпринимателю Бунакова В.И., г.Геленджик, о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы России по городу-курорту Геленджик, от 30.06.2009 N 28 отказано.

Индивидуальному предпринимателю Бунакову В.И. выдана справка на возврат государственной пошлины в размере 1800 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просил оспариваемый судебный акт отменить по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит оспариваемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Бунаков В.И. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером 309230415400010.

На основании решения от 15.05.2009 N 3735/22 в порядке ст.89 НК РФ проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) НДС, ЕНВД, НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на обязательное страхование в ПФ РФ, УСН, земельного налога, налога на имущество, транспортного налога за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

За проверяемый период предприниматель применял систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт от 03.06.2009 N23 и принято решение от 30.06.2009 N 28 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности в виде:

налоговых санкций (штрафы):

- по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату ЕСН за 2007 в сумме 213,96 руб.;

- по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДФЛ за 2007 в сумме 322,51 руб.;

- по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС за 2, 3, 4 кварталы 2008 в общей сумме 953,33 руб.;

- по п.1 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по ЕСН за 2008, по НДФЛ за 2008, по НДС за 3, 4 квартал 2008 в общей сумме 1 582,28 руб.;

- по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по ЕСН за 2007, по НДФЛ за 2007, по НДС за 2 квартал 2008 в общей сумме 2 427,91 руб.

Всего в сумме 5 499,99 руб.

начисления пеней:

- по ЕСН за 2007 в сумме 4 592,77 руб.;

- по НДФЛ за 2007 в сумме 6 922,75 руб.;

- по НДС в сумме 13 809,76 руб.

Всего в сумме 25 325,28 руб.

начисления налогов:

- ЕСН в общей сумме 72 863,31 руб.;

- НДФЛ в общей сумме 130 557 руб.;

- НДС в общей сумме 143 000

Всего в сумме 346 420,31 руб.

Заявителем в материалы дела представлено заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, датированную 21.05.2003, с отметкой о принятии налоговым органом 21.05.2003.

Налоговый орган 04.06.2003 уведомил налогоплательщика о возможности применения упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложения - доходы.

В 2006-2008 предприниматель в рамках простого товарищества осуществлял деятельность по оказанию автотранспортных услуг по междугородней перевозке пассажиров и грузов.

Не согласившись с принятым налоговым органом решением, налогоплательщик с соблюдением правил ст.101.2 НК РФ обжаловал в вышестоящую инстанцию с дальнейшим обращением за защитой своих нарушенных прав в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, принимая решение по делу, руководствуется следующим.

Согласно ст. 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Согласно ст. 1048 Гражданского кодекса РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

В соответствии с п.1 ст.346.12 НК РФ налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном настоящей главой Налогового кодекса РФ.

Представленные в материалы дела предпринимателем документы свидетельствуют о том, что в период с 2003 и до вынесения оспариваемого решения предприниматель упрощенную систему налогообложения не применял - налоговые декларации не представлял, книги учета доходов и расходов не вел, налог в бюджет не уплачивал. Дополнительным доказательством того, что предприниматель до 2009 не применял упрощенную систему налогообложения свидетельствует подача им в налоговый орган 28.05.2009 заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения.

В то же время, принимая во внимание довод предпринимателя, что, начиная с 2003 он находился на упрощенной системе налогообложения, суд первой инстанции посчитал, что предприниматель не имеет права на применение во 2-4 кварталах 2008 специального налогового режима (по ставке 6% от суммы дохода) в отношении прибыли полученной от сдачи в аренду личного автобуса по следующим основаниям.

Налоговым органом установлено, что предприниматель в соответствии с договором простого товарищества от 01.07.2006 являлся одним из его участников. Осуществление деятельности по перевозке пассажиров в рамках договора простого товарищества в силу п.2.1 статьи 346.26 НК РФ предусматривает уплату налогов либо по общеустановленной системе налогообложения, либо, в случае соблюдения определенных условий, упрощенной системы налогообложения. В соответствии с п.3 статьи 346.14 НК РФ налогоплательщики, являющиеся участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом, обязаны применять в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Пункт 2 статьи 346.13 НК РФ (в редакции действовавшей в 2003) устанавливал, что объект налогообложения не может меняться налогоплательщиком в течение всего срока применения упрощенной системы налогообложения. С 01.01.2006 редакция данной статьи была изменена. Законодатель закрепил, что выбор объекта налогообложения осуществляется самим налогоплательщиком, за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи. Объект налогообложения не может меняться налогоплательщиком в течение трех лет с начала применения упрощенной системы налогообложения.

Предприниматель, осуществляя в 2006 деятельность по перевозке пассажиров в рамках договора простого товарищества, имел возможность изменить объект налогообложения и перейти на упрощенную систему с объектом «доходы минус расходы», так как к тому времени трехгодичный срок, установленный п.2 статьи 346.14 НК РФ, у него истек. Действий по переходу с одного объекта налогообложения на другой предприниматель не производил. Министерство Финансов РФ в письме от 01.08.2006 N 03-11-02/169 указано на то, что в случае, если налогоплательщик применяет упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов и в течение 2006 стал участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом, то он утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором стал участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом.

Договор простого товарищества, членом которого является предприниматель, заключен 01.07.2006. Следовательно, налогоплательщик утратил право на применение упрощенной системы налогообложения с 3 квартала 2006. В связи с этим, налогоплательщик обязан был по деятельности осуществляемой в рамках договора простого товарищества исчислять и уплачивать налоги по общеустановленной системе налогообложения.

Из взаимосвязи положений, содержащихся в главе 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации, упрощенная система налогообложения применяется налогоплательщиком в отношении всех видов осуществляемой им деятельности (п.п.2 и 3 ст.ст.346.11, 346.14, 346.15, 346.16, 346.17, 346.20, 346.21), за исключением тех из них, для которых предусмотрено обязательное применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п.4 ст.346.12). Указание в п.1 ст.346.11 НК РФ на то, что упрощенная система налогообложения применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, не означает, что данный специальный режим может применяться налогоплательщиком одновременно с общей системой налогообложения, - эта система также распространяется на всю осуществляемую налогоплательщиком деятельность, а не на ее отдельные виды. Именно поэтому переход к упрощенной системе налогообложения и возврат к иным режимам налогообложения, несмотря на добровольный характер, осуществляются налогоплательщиком не произвольно, а в соответствии с установленными Налоговым кодексом Российской Федерации ограничениями (ст.346.13). Таким образом, нельзя одновременно работать на упрощенной системе налогообложения и на общей системе налогообложения, поскольку обе они применяются налогоплательщиком в отношении всех видов осуществляемой им деятельности. На это указано Конституционным Судом РФ в Определении от 16.10.2007 N667-О, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.10.2008 N А13-9829/2007 оставлено в силе Определением ВАС РФ от 15.01.2009 N ВАС-17149/08), ФАС Уральского округа от 05.02.2009 N Ф09-172/09-С3 оставлено в силе Определением ВАС РФ от 19.06.2009 N ВАС-6770/09.

Довод заявителя об исключении из налогооблагаемой базы по ЕСН и НДФЛ сумм доходов полученных от сдачи автобуса в аренду, а также освобождение налогоплательщика от уплаты НДС за 2-4 кварталы 2008 суд первой инстанции не принял.

Так, при расчете налогооблагаемой базы по ЕСН и НДФЛ за 2007 налогоплательщик считает, что налоговым органом доход определен в сумме 610 000 руб. Однако это сумма дохода подлежит обложению единым социальным налогом.

По налогу на доходы физических лиц сумма дохода определена в размере 620 500 руб., так как в доход предпринимателя также подлежат включению денежные средства, полученные в качестве заработной платы на должности механика в товариществе в размере 10 500 руб. (стр. 14, 17, 18 решения).

В обоснование своей позиции налогоплательщик указывает, что расходы на дизтопливо им подтверждены на сумму 440 354,55 руб., тогда как в оспариваемом решении налогового органа расходы по ГСМ учтены в размере 122 866,82 руб. При этом в материалы дела заявителем представлены путевые листы, которые не представлялись в ходе проведения выездной налоговой проверки.

Так, в соответствии с Приказом Минтранса России от 30.06.2000 N 68 «О введении путевой документации для индивидуальных предпринимателей, осуществляющих перевозочную деятельность на автомобильном транспорте», путевой лист - это документ, подтверждающий выполнение предпринимателем перевозки грузов или пассажиров. Он может быть использован для осуществления мониторинга транспортных услуг, выполняемых предпринимателем.

В бухгалтерском учете согласно п.1 ст.9 Закона N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», первичными учетными документами оформляются все хозяйственные операции, проводимые организацией. Данная норма закона является обязательной к исполнению. Для того чтобы документ был принят к учету в качестве подтверждающего совершение хозяйственной операции, он должен быть составлен по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации (п.2 ст.9 Закона N 129-ФЗ). Для организаций и предпринимателей Госкомстатом в Постановлении от 28.11.1997 N 78, разработаны унифицированные формы путевых листов автотранспорта. Они являются первичными учетными документами, и каждый налогоплательщик обязан правильно их оформлять, указывая всю необходимую информацию об использовании автомобиля. Обязательные реквизиты и порядок заполнения путевых листов в настоящее время утверждены Приказом Минтранса России от 18.09.2008 N 152 (далее - Порядок, Приказ N 152). Этот документ вступил в силу с 2110.2008. Вместе с тем продолжают действовать унифицированные формы путевых листов, утвержденные Постановлением Госкомстата России от 28.11.1997 N 78.

В соответствии с п.п.3 - 7 Порядка, путевой лист должен содержать следующие обязательные реквизиты:

- наименование и номер путевого листа. В наименовании указывается тип транспортного средства, на которое оформляется путевой лист (например, путевой лист грузового автомобиля). Каждому путевому листу присваивается номер. В заголовочной части документа ставится печать или штамп организации (индивидуального предпринимателя), владеющей данным транспортным средством на праве собственности или ином законном основании;

- сведения о сроке действия путевого листа, а именно: дату (число, месяц, год), в течение которой путевой лист может быть использован. Если документ выдается более чем на один день, на нем в таком же формате (число, месяц, год) ставятся даты начала и окончания срока его действия. Путевой лист составляют на один день. На более длительный срок его выдают, только когда водитель выполняет задание в течение более одной смены (Письмо Росстата РФ от 03.02.2005 N ИУ-09-22/257);

- сведения о собственнике (владельце) транспортного средства. Для юридического лица указываются как минимум наименование организации, ее организационно-правовая форма, местонахождение и номер телефона. Для индивидуального предпринимателя - его фамилия, имя, отчество, почтовый адрес и номер телефона;

- сведения о транспортном средстве, включающие тип транспортного средства (легковой, грузовой автомобиль, автобус, троллейбус, трамвай), его модель и государственный регистрационный знак. Кроме того, в данном разделе путевого листа отражаются даты (число, месяц, год) и время (часы, минуты) выезда транспортного средства с места постоянной стоянки и его возвращения на эту стоянку. Здесь же приводятся показания одометра (счетчика пройденного расстояния) в полных километрах пробега при выезде автомобиля из гаража и заезде в гараж. Названные сведения (дата, время и показания одометра) вписывают уполномоченные лица организации или индивидуального предпринимателя и заверяют штампами или подписями с указанием инициалов и фамилий (п.13 Порядка). В соответствии с п.14 Приказа N 152, даты, время и показания одометра при выезде транспортного средства с постоянной стоянки и его заезде на указанную стоянку проставляются индивидуальным предпринимателем в случае, если указанный предприниматель совмещает обязанности водителя;

- сведения о водителе - фамилию, имя, отчество водителя, а также дату (число, месяц, год) и время (часы, минуты) проведения его предрейсового и послерейсового медицинских осмотров. В соответствии с п.16 Приказа N 152, даты и время проведения предрейсового и послерейсового медицинского осмотра водителя проставляются медицинским работником, проводившим соответствующий осмотр, и заверяются его штампом и подписью с указанием фамилии, имени и отчества. Медицинский работник в путевом листе ставит штамп, в котором указывает дату и точное время прохождения медицинского осмотра, а также проставляет свои фамилию, инициалы и подпись, Письмом Минздрава России от 21.08.2003 N 2510/9468-03-32 утверждены Методические рекомендации "Об организации проведения предрейсовых медицинских осмотров водителей транспортных средств".

В проверяемом периоде требования к оформлению путевых листов были закреплены Приказом Минтранса России от 30.06.2000 N 68 «О введении путевой документации для индивидуальных предпринимателей, осуществляющих перевозочную деятельность на автомобильном транспорте». Заполнение реквизитов путевого листа производилось в соответствии с Порядком утвержденным данным приказом. В строке "Путевой лист" проставлялся его учетный номер. Под названием документа проставлялась дата, в течение которой он действителен (число, месяц, год). В разделе "Предприниматель" указывались сведения, идентифицирующие предпринимателя, а именно: фамилия, имя, отчество, домашний адрес и номер телефона предпринимателя. В строках "Водитель" и "Номер водительского удостоверения" записывались фамилия и инициалы водителей, работающих по данному путевому листу, и номера их водительских удостоверений на право управления автотранспортным средством. В строке "Водитель по состоянию здоровья к управлению допущен" проставлялась подпись работника органов здравоохранения, привлеченного для проведения предрейсового медицинского осмотра, удостоверяющая состояние здоровья водителя и допуск его к управлению автотранспортным средством. В строке "Автомобиль технически исправен. Выезд разрешен" при выезде водителя на линию проставлялась подпись лица, отвечающего соответствующим квалификационным требованиям на проведение предрейсового технического осмотра. В строках "Выезд" и "Возврат" указывались дата (число, месяц, год), фактическое время (в часах и минутах) и показания спидометра при выезде и возврате автотранспортного средства. В разделе I отражались выполнение транспортных услуг в течение рабочей смены при осуществлении предпринимательской деятельности. Раздел II заполнялся предпринимателем на основании результатов транспортной работы за весь период действия путевого листа.