• по
Более 48000000 судебных актов
  • Текст документа
  • Статус


ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 27 июля 2009 года Дело N А57-24482/08

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 27 июля 2009 года. Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Пригаровой Н.Н., судей Борисовой Т.С., Жевак И.И. при ведении протокола судебного заседания секретарем Цинцадзе И.И.

при участии представителя общества с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» Батушевой С.В., действующей по доверенности от 24.12.2008 г., представителя Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова Тимофеевой Т.В., действующей по доверенности от 27.05.2008 г. N 03-14/16588,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова (г. Саратов), общества с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» (г. Саратов)

на решение Арбитражного суда Саратовской области от «25» мая 2009 года по делу N А57-24482/08 (судья Пермякова И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» (г. Саратов)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова (г. Саратов) о признании недействительным решения налогового органа N 1004 от 21.08.2008 г. в части,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области общество с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» (далее - ООО «Меркурий-5», заявитель, налогоплательщик) с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова (далее - ИФНС по Фрунзенскому району г. Саратова, налоговый орган) от 21.08.2008 г. N 1004 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в возмещении НДС в сумме 548208,73 руб..

Решением Арбитражного суда Саратовской области от «25» мая 2009 года заявленные ООО «Меркурий-5» требования удовлетворены частично.

ИФНС по Фрунзенскому району г. Саратова не согласилась с принятым судебным актом и обратилась в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части признания недействительным решения налогового органа в части предложения налогоплательщику уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2007 года в сумме 373153,63 руб..

ООО «Меркурий-5» не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части доначисления налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2007 года в сумме 175 055,83 руб.

ИФНС по Фрунзенскому району г. Саратова возражает против удовлетворения апелляционной жалобы ООО «Меркурий-5» по основаниям, изложенным в отзыве.

ООО «Меркурий-5» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы ИФНС по Фрунзенскому району г. Саратова по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в период с 21 апреля 2008 г. по 21 июля 2008 года налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка представленной уточненной налоговой декларации ООО «Меркурий-5».

В ходе проверке налоговым органом установлено, что ООО «Меркурий-5» завысило НДС, предъявленный к возмещению из бюджета за 4 квартал 2007 г. в сумме 612 398,00 руб.

29 июля 2008 года по результатам проверки налоговым органом составлен акт камеральной налоговой проверки ООО «Меркурий-5» N 1889 (т. 1 л.д. 15-23).

21 августа 2008 года заместителем ИФНС по Фрунзенскому району г. Саратова Радченко С.П. вынесено решение N 1004, в котором отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ООО «Меркурий-5» и предложено ООО «Меркурий-5» уменьшить, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4 квартал 2007 г. в сумме 612 398,00 руб. (т. 1 л.д. 6-14).

ООО «Меркурий-5» не согласилось с решением налогового органа N 1004 от 21 августа 2008 года в части предложения уменьшения, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4 квартал 2007 г. в сумме 612 398,00 руб. полагая, что в данной части решение является незаконным, нарушает права и законные интересы хозяйствующего субъекта, обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования ООО «Меркурий-5» в части признания недействительным решения ИФНС России по Фрунзенскому району г. Саратова от 21.08.2008 г. N 1004 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части предложения налогоплательщику уменьшить, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4 квартал 2007 г. в сумме 373153,63 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела и закону.

Согласно пункту 1 статьи 153 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Кодекса в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

Одной из особенностей налога на добавленную стоимость является то, что его налоговая база отличается от объекта налогообложения. Это, в частности, отражено в статье 162 Налогового кодекса Российской Федерации, которая регламентирует порядок формирования налоговой базы при расчетах по оплате товаров (работ, услуг).

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 Кодекса, увеличивается на суммы авансовых или иных платежей, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В соответствии со статьей 380 Гражданского кодекса Российской Федерации задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Задаток как способ обеспечения обязательств, выполняет одновременно три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную.

При этом обеспечительная функция задатка состоит в том, что он имеет целью предотвратить неисполнение сторонами договора, влекущего для них неблагоприятные последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Следовательно, задаток обеспечивает исполнение договора полностью.

Правила о задатке не применяются при ненадлежащем исполнении договора.

Поскольку в силу статьей 380 - 381 Гражданского кодекса Российской Федерации задаток обеспечивает исполнение договора полностью и не применяется при ненадлежащем его исполнении, то с момента начала исполнения продавцом основного обязательства обеспечительная функция задатка прекращается.

Таким образом, с момента заключения основных договоров, и их фактического исполнения, уплаченный задаток перестал быть таковым, утратил свойства обеспечительного платежа, поскольку в силу положений статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации не мог быть возвращен арендаторам и должен был быть зачтен в счет платежей за аренду помещений.

Следовательно, с этого момента суммы, определенные сторонами по договору в качестве задатка могут рассматривается только как суммы, внесенные покупателем в счет причитающихся с него платежей и, соответственно, должны включаться в выручку от реализации в период их поступления продавцу.

Из материалов дела следует, что 19 и 20 ноября 2007 года ООО «Меркурий-5» заключило договоры аренды нежилых помещений, в том числе:

договор аренды N 21 от 19.11.2007г., арендатор - Гула Роман Викторович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 35.6 кв. м. для использования в целях организации маникюрно - педикюрной студии. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 42 720 руб. ежемесячно в т.ч. НДС 6516,61руб. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008. Акт приема-передачи помещения подписан сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит (задаток) был перечислен в сумме 42720руб.;

договор аренды N 22 от 19.11.2007г, арендатор - ИП Кистанов Артем Михайлович. Предоставлено во временное пользование помещение площадью 47.7 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной продажи одежды. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 71 550руб., в т.ч. НДС 10914 рублей. Договор действуют на период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата за декабрь 2007г. в сумме 25388,71руб. (НДС 3872,85руб.) оплачена п/п от 26.12.2007г.;

договор аренды N 23 от 19.11.2007г. арендатор - ИП Шевырталова Людмила Евгеньевна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 81,8кв.м. для использования в целях организации магазина розничной торговли мужской одежды. Арендная плата за пользование указанным помещение составляет 122 700руб. в т.ч. НДС 18 717 рублей. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит был перечислен 22.11.2007г. в сумме 122700руб.;

договор аренды N 25 от 19.11.2007г., арендатор - ИП Скоробогатая Кадрия Ирыковна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 36.3 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной торговли женской одеждой. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 54 450руб., в т.ч. НДС 8306руб. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит в сумме 54450руб. был перечислен 27.11.2007г.;

договор аренды N 26 от 19.11.2007г., арендатор - ООО «ТОП-КНИГА». Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 659,5кв.м для использования в целях организации магазина для торговли печатной, книжно-канцелярской и аудио-видео продукцией, детскими товарами, в т.ч. игрушками. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 475 000 руб., в т.ч. НДС 72 457руб. Договор действуют в период с 19.11 2007г. по 19.11.2008 г.. Акт приема-передачи помещений подписаны обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит (задаток) в сумме 475000руб. был перечислен 22.11.2007г.;

договор аренды N 27 от 19.11.2007г., арендатор - ООО «Ле Панталон». Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 50 кв. м. для использования в целях организации мултибрендового магазина розничной торговли. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 100 000 руб., в т.ч. НДС 15 254руб. Договор действует в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008г. в связи с технической неготовностью эскалатора;

договор аренды N 28 от 19.11.2007г., арендатор - ИП Савченко Сергей Сергеевич. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 48.5кв.м. для использования в целях организации магазина розничной торговли аксессуарам и бижутерией. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 121 250 руб. в т.ч. НДС. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007 года. Дополнительным соглашением от 12.12.2007 года к договору аренды арендная плата подлежит начислению и уплате с 21.12.2007 года. Страховой депозит (задаток) в сумме 121250руб. перечислен 26.11.2007г., платежными поручениями от 21.12.207г. на сумму 43024руб. и от 29.12.2007г. на сумму 121250руб. перечислена арендная плата;

договор аренды N 29 от 19.11.2007 года, арендатор - ООО «Позитив». Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 65.2кв.м. для использования в целях организации магазина розничной торговли женской и мужской одежды. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 130 400руб., в

т.ч. НДС 19 891,52руб. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата уплачена пл.пор. N10 от 29.11.2007 года на сумму 130400руб.;

договор аренды N 30 от 19.11.2007г., арендатор - ИП Карамышева Эльвира Юрьевна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 37,9 кв.м. для использования в целях организации мультибрендового отдела розничной торговли нижним бельем и домашней одеждой. Договор действуют в период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещения подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 56 850 руб., в т.ч. НДС 8 672руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата за январь перечислена 29.12.2007г. в сумме 20172,58руб.;

договор аренды N 31 от 20.11.2007г., арендатор - ИП Ведменская Елена Павловна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 147, 2 кв. м. для использования в целях организации отдела розничной торговли женской одеждой. Договор действуют в период с 20.11.2007 по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 264 960 руб., в т.ч. НДС 40 417,63 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата за декабрь 2007 года перечислена 12.12.2007 года в сумме 145300,65руб.;

договор аренды N 32 от 20.11.2007г., арендатор - ИП Смирнов Алексей Александрович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 85.5 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной торговли обувью. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 150 120 руб., в г.ч. НДС. Договор действует в период с 20.11.2007 года по 20.10.2008 года. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит в сумме 150120руб. перечислен 26.11.2007г.;

договор аренды N 33 от 20.11..2007г., арендатор ИП Митрофанов Вячеслав Викторович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 82.7 кв.м. для использования в целях организации магазина розничной торговли одеждой. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 148 860 руб., в т.ч. НДС 22 249,83руб. Договор действуют в период с 20.11.2007г. по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит (задаток) в сумме 145860руб. перечислен 29.11.2007г., перечислена арендная плата за январь 2008г. в сумме 96038,69руб. и за декабрь 2007г. в сумме 52821,29руб.;

договор аренды N 34 от 20.11.2007г., арендатор ИП Тальнов Игорь Евгеньевич. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 67 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной торговли мужской одеждой. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 100 500 руб. в т.ч. НДС 15330,51 руб. Договор действуют в период с 20.11. 2007г. по 20.10.2008 г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата в сумме 100500руб. уплачена 22.11.2007 года;

договор аренды N 35 от 20.11.2007 года, арендатор ИП Горяйнов Роман Анатольевич. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 81,8кв.м для использования в целях организации отдела розничной торговли ювелирными изделиями. Договор действует за период с 20.11.2007 года по 20.11.2008 года. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007 года. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 204 500 руб., в том числе НДС 11069,16руб. Дополнительным соглашением от 12.12.2007 года к договору аренды арендная плата подлежит начислению с 21 декабря 2007 года, арендная плата в сумме 72564,52руб. оплачена 29.12.2007г.;

договор аренды N 37 от 20.11.2007г., арендатор ИП Гаврилов Алексей Викторович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 68.1 кв. м. для использования в целях организации салона кожгалантереи и аксессуаров. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 160 035 руб., в т.ч. НДС. Договор действуют на период с 20.11 2007г. по 20. 10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007. Дополнительным соглашением от 14.12.2007 года к договору аренды арендная плата подлежит начислению и уплате с 21.12.2007 года, арендная плата в сумме 160035руб. оплачена 27.11.2007г.;

договор аренды N 39 от 20.11.2007г., арендатор ИП Каткова Ольга Николаевна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 37,3 кв.м. для использования в целях организации отдела розничной торговли верхней одежды. Договор действует в период с 20.11.2007г. по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 55 950 руб. в т.ч. НДС 8 534,75 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора;

договор аренды N 38 от 20.12.2007г., арендатор ИП Синкевич Александр Александрович. Договор расторгнут с 21.01.2008 года. Страховой депозит (задаток) в сумме 35490руб. перечислен 13.12.2007г.;

договор аренды N 40 от 21.12.2007 года, арендатор - ООО «ПМ». Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 5,5 кв.м. для использования в целях организации отдела розничной торговли элитной бижутерией. Договор действует в период с 21.12.2007г. по 21.11.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 21.12.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 16815 руб. в т.ч. НДС 2565 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора, 19.12.2007г. перечислена арендная плата в сумме 5966,61руб.

В соответствии с п.6.1 названных договоров на счет Арендодателя в качестве обеспечения выполнения Арендатором обязательств по договору аренды и наступления страхового случая, вноситься страховой депозит (задаток). Пунктом 6.2 предусмотрено, что задаток может рассматриваться как авансовый платеж за последний месяц аренды.

По договорам NN21, 23, 25, 26, 28 от 19.11.2007г., N.N.32, 33 от 20.11.2007г., N38 от 20.12.2007г. арендаторами был уплачен страховой депозит (задаток) в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту1 ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации моментом определения налоговой базы по НДС, если иное не предусмотрено данной статьей Кодекса, является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав или день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 ст. 162 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 Налогового кодекса Российской Федерации, увеличивается на суммы, полученные в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Таким образом, для целей налогообложения вышеуказанные платежи являлись авансовыми платежами, уплачиваемыми в счет причитающихся арендодателю платежей по договору аренды и подлежали включению в налоговую базу при исчислении налога на добавленную стоимость в соответствующем налоговом периоде.

Суд первой инстанции правомерно указал на то, что, полученные ООО «Меркурий-5» денежные средства в качестве задатка по договорам аренды, по своей сути не являются депозитом, так как данные средства поступили не на депозитный счет ООО «Меркурий-5», а на расчетный счет, что говорит об их обезличивании и возможности фактического использования арендодателем с момента их поступления.

Следовательно, в данном случае применительно к нормам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации суммы, перечисленные ООО «Меркурий-5» денежные средства в счет платежей по договора, которые определены сторонами в качестве задатка, подлежали в силу пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации включению в базу, облагаемую НДС, в момент их поступления налогоплательщику, в связи с чем вывод налогового органа о занижении обществом налоговой базы по НДС на сумму этих платежей следует признать правомерным.

Суд первой инстанции правомерно отклонил Ссылку Заявителя на то, что договор N38 от 20.12.2007г. расторгнут 21.01.2008г., депозит подлежал возврату и, следовательно, с него не может быть исчислен НДС, поскольку, договор был расторгнут в 1кв.2008г. и доказательств того, что задаток был возвращен арендатору в 4кв.2007г. ООО «Меркурий-5» суду не представлено.

В ходе проведения налоговой проверки ИФНС России по Фрунзенскому району г.Саратова был также сделан вывод о занижении ООО «Меркурий-5» НДС на сумму 396428,49руб., в связи с неисчислением налога по безвозмездно переданным услугам по сдаче помещений в аренду по договорам от 19.11.2007г. NN21-23, NN25-30, от 20.11.2007г. NN31-35, N37 и N39.

Согласно статье 611 Гражданского кодекса Российской Федерации арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.

На основании пункту 1 статье 612 Гражданского кодекса Российской Федерации арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, даже если во время заключения договора аренды он не знал об этих недостатках.

В соответствии с п.1.6 договоров аренды и приказом о назначении даты открытия АТК «Арена» от 10.12.2007г. N33, ООО «Меркурий-5» заключило дополнительные соглашения к договорам аренды, копии которых приобщены к материалам дела, из которых следует, что п.3.5 договоров излагается в новой редакции, в соответствии с которой арендная плата подлежит начислению и уплате, начиная с 01.01.2008г. (по договорам от 19.11.2007г. NN21-23, NN25-27, N29, N30, от 20.11.2007г. NN31-34 и N39) и с 21.12.2007г. (по договорам от 19.11.2007г. N28, от 20.11.2007г. NN35,37).

Открытие торгово-административного комплекса «Арена» было назначено на 21.12.2007г., в связи с неготовностью эскалаторов открытие подвального помещения, второго и третьего этажей назначено на 01.01.2008г. Между тем, помещения, переданные в аренду по договорам от 19.11.2007г. NN21-23, NN25-27, N29, N30, от 20.11.2007г. NN31-34 и N39 и находящиеся в подвальном помещении, на втором и третьем этаже АТК «Арена», в силу своих конструктивных особенностей не могли быть использованы под магазин без действующего эскалатора.

Воспользовавшись предоставленным статьей 612 Гражданского кодекса Российской Федерации правом на соразмерное уменьшение арендной платы, в связи с неготовностью эскалатора арендаторы по названным договорам обратились с письмами к арендодателю о начислении арендной платы с 01.01.2008г., а в случаях перечисления арендной платы в ноябре, декабре 2007г. с просьбой зачесть ее в счет погашения арендной платы за январь 2008г. (копии приобщены к материалам дела).

В соответствии с п.1.6 договоров аренды и приказом о назначении даты открытия АТК «Арена» от 10.12.2007г. N33, ООО «Меркурий-5» заключило дополнительные соглашения к договорам аренды, копии которых приобщены к материалам дела, из которых следует, что п.3.5 договоров излагается в новой редакции, в соответствии с которой арендная плата подлежит начислению и уплате, начиная с 01.01.2008г. (по договорам от 19.11.2007г. NN21-23, NN25-27, N29, N30, от 20.11.2007г. NN31-34 и N39) и с 21.12.2007г. (по договорам от 19.11.2007г. N28, от 20.11.2007г. NN35,37).

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что поскольку, договорами аренды предусмотрено, что срок аренды начинается с даты официального открытия АТК, которая установлена приказом от 10.12.2007г. N33, и арендаторы до этой даты не имели возможности использовать имущества по назначению (под торговую деятельность), в связи с чем, дополнительными соглашениями к договорам аренды, установлены иные сроки начисления и уплаты арендной платы (с 01.01.2008г. и с 21.12.2007г.), у заявителя отсутствовали операции по безвозмездному оказанию услуг по передаче в аренду нежилых помещений в 4 квартал 2007г., а у налогового органа отсутствовали основания для доначисления НДС с таких операций.

Доказательств обратного налоговым органом в апелляционной жалобе не представлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений процессуального закона. Выводы, содержащиеся в решении суда первой инстанции, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, оснований для их переоценки у суда апелляционной инстанций не имеется. Апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова, общества с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от «25» мая 2009 года по делу N А57-24482/08 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Саратовской области.

     Председательствующий
Н.Н.Пригарова
Судьи
Т.С.Борисова
И.И.Жевак

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка

Номер документа: А57-24482/08
Принявший орган: Двенадцатый арбитражный апелляционный суд
Дата принятия: 27 июля 2009

Поиск в тексте