ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 03 октября 2012 года  Дело N А46-16844/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2012 года

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего  Ильина В.И.

судей  Беловой Л.В.

Маняшиной В.П.,

при ведении протокола помощником судьи Мухаровой С.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области и общества  с ограниченной ответственностью «Медицинская компания «Фармэкс»  на постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Иванова Н.Е., Киричек Ю.Н., Рыжиков О.Ю.) по делу  № А46-16844/2011 Арбитражного суда Омской области по заявлению Департамента здравоохранения администрации города Омска  (644099, город Омск, улица Рабиновича, 93, ИНН 5503009538,  ОГРН 1025500743608), общества с ограниченной ответственностью «Госпиталь-Сервис» (644024, город Омск, улица Лермонтова, 62,  ИНН 5504210567, ОГРН 1095543003511) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (644010, город Омск, проспект Карла Маркса, 12а, ИНН 5503023028, ОГРН 1025500755939)  об оспаривании ненормативных правовых актов антимонопольного органа.

Другие лица, участвующие в деле: общество с ограниченной ответственностью «Медицинская Компания «Фармэкс» и Управление муниципального заказа и организации торгов администрации города Омска.

С использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Омской области (судья Беседина Т.А.) в заседании участвовали представители: Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Усанова Ч.У. (доверенность от 10.01.2012); общества с ограниченной ответственностью «Медицинская Компания «Фармэкс» - Маслов К.В. (доверенность от 06.02.2012); общества  с ограниченной ответственностью «Госпиталь-Сервис» - Винокурова Я.А. (доверенность от 18.05.2011), Суворов Е.В. (доверенность от 19.09.2012), Нефедов Б.И. (доверенность от 24.09.2012).

Суд установил:

Департамент здравоохранения администрации города Омска  (далее - Департамент здравоохранения) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Управление   ФАС по Омской области) о признании недействительными решения  и предписания от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011.

К участию в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Медицинская Компания «Фармэкс» (далее - ООО «МК «Фармэкс»).

В производстве Арбитражного суда Омской области находилось дело № А46-15358/2011, возбужденное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Госпиталь-Сервис» (далее - ООО «Госпиталь-Сервис») к Управлению ФАС по Омской области о признании недействительными решения и предписания от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011, при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Управления муниципального заказа  и организации торгов администрации города Омска (далее - Управление муниципального заказа) и Департамента здравоохранения.

Определением от 26.01.2012 Арбитражного суда Омской области  дела № А46-16844/2011 и № А46-15358/2011 объединены в одно производство с присвоением номера А46-16844/2011.

Решением от 02.04.2012 Арбитражного суда Омской области (судья Чернышёв В.И.) в удовлетворении заявленных Департаментом здравоохранения и ООО «Госпиталь-Сервис» требований отказано.

Постановлением от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой отменено. Принят новый судебный акт, которым требования ООО «Госпиталь-Сервис» удовлетворены.

Решение и предписание от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011 Управления ФАС по Омской области признаны недействительными.

Производство по апелляционной жалобе Департамента здравоохранения прекращено в связи с ликвидацией названного юридического лица.

В кассационных жалобах Управление ФАС по Омской области  и ООО «МК «Фармэкс», ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, просят отменить постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда и оставить в силе решение суда первой инстанции.

По их мнению, указание в документации об аукционе дополнительных требований к упаковке лекарственного препарата, являются нарушением законодательства о размещении заказов, которое влечет ограничение количества участников размещения заказа.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Госпиталь-Сервис», соглашаясь с выводами суда апелляционной инстанции, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

От других лиц, участвующих в деле, отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Участвовавшие в судебном заседании представители сторон  поддержали свои доводы.

Руководствуясь статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, проанализировал доводы сторон и пришел к выводу, что кассационные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Управление муниципального заказа на официальном сайте www.zakupki.gov.ru в сети «Интернет» 17.10.2011 разместило извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме № 0152300011911002098 на право заключения муниципального контракта на поставку лекарственного средства с международным непатентованным наименованием «Ампициллин + сульбактам».

В соответствии с частью II «Техническое задание» документации  об открытом аукционе заказчику требовалось поставить лекарственное средство с международным непатентованным наименованием (далее - МНН) «Ампициллин + сульбактам» со следующими характеристиками: порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 1г + 500мг - флаконы/в комплекте с растворителем: вода для инъекций 3,5 мл (ампулы); единица измерения - упаковка; количество - 5750.

Аукционной комиссией рассмотрены пять заявок, четыре участника размещения заказа признаны участниками открытого аукциона;  ООО «МК «Фармэкс» отказано в допуске к участию в аукционе  на основании пункта 2 части 4 статьи 41.9 Федерального закона   от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов), поскольку указанная  ООО «МК «Фармэкс» характеристика товара по позиции № 2 «Вода для инъекций» (объём ампулы 5 мл) не соответствовал требованиям (объём ампулы 3,5 мл) документации об открытом аукционе в электронной форме.

По итогам проведения аукциона победителем признано  ООО «Госпиталь-Сервис», в первой части заявки которого было предложено к поставке лекарственное средство с торговым наименованием «Амписид» (Турция),  соответствовавшее требованиям документации об открытом аукционе

ООО «МК «Фармэкс», посчитав необоснованным отказ аукционной комиссии в допуске его к участию в открытом аукционе, обратилось в Управление ФАС по Омской области с жалобой, которая антимонопольным органом была признана обоснованной.

В связи с этим Управлением ФАС по Омской области принято решение от 08.11.2011№ 03-10.1/187-2011, которым действия Управления муниципального заказа и его единой комиссии признаны нарушившими часть 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказов, и выдано предписание от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011, которым   Управлению муниципального заказа и его единой комиссии предложено отменить протокол подведения итогов открытого аукциона от 03.11.2011,   внести изменения в протокол рассмотрения первых частей заявок от 27.10.2011 в части допуска  ООО «МК «Фармэкс» к участию в открытом аукционе,   установить новую дату проведения открытого аукциона и уведомить участников аукциона; оператору электронной площадки ООО «РТС-тендер» - обеспечить Управлению муниципального заказа и его единой комиссии возможность отмены протокола подведения итогов от 03.11.2011, внесения изменений в протокол рассмотрения первых частей заявок от 27.10.2011, проведения нового аукциона, начиная с последнего предложения участника аукциона и разместить на электронной площадке соответствующую информацию.

Управлению муниципального заказа и его единой комиссии, оператору электронной площадки - ООО «РТС-тендер» указано на необходимость выполнения указанных действий в срок до 21.11.2011 и до 23.11.2011 проинформировать об исполнении в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

ООО «РТС-тендер» 16.11.2011 проинформировал Управление ФАС по Омской области об исполнении указанного предписания в части действий оператора электронной площадки. Письмом от 21.11.2011 № УМЗОТ/8096  Управление муниципального заказа также сообщило об исполнении предписания от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011.

На состоявшемся 21.11.2011 открытом аукционе, в котором приняли участие ООО «Биотехмед», ООО «Госпиталь-Сервис» и  ООО «МК «Фармэкс», победителем вновь было признано  ООО «Госпиталь-Сервис», с которым заказчик заключил муниципальный контракт от 20.12.2011 № 144.

Департамент здравоохранения и ООО «Госпиталь-Сервис» обратились в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными решения и предписания Управление ФАС по Омской области от 08.11.2011 № 03-10.1/187-2011.

Отказывая в удовлетворении требований заявителей, суд первой инстанции сделал вывод о необоснованном отказе единой комиссией Управления муниципального заказа в допуске ООО «МК «Фармэкс» к участию  в открытом аукционе в электронной форме.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что объём флакона относится к характеристике упаковки лекарственного средства, а в аукционной документации имелось указание на возможность иной упаковки, отвечающей требованиям действующего законодательства Российской Федерации и обеспечивающей сохранность товара при его транспортировке и хранении.

Полно и всесторонне исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что указание заказчиком в техническом задании на «порошок для приготовления раствора для внутривенного  и внутримышечного введения 1г + 500 мг - флаконы/ в комплекте с растворителем: вода для инъекций 3,5 мл (ампулы)» представляет  собой характеристику товара, а не его упаковки.

Между тем в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме ООО «МК «Фармэкс» был предложен следующий товар:

1.  МНН «Ампициллин + сульбактам»; торговое наименование: Сультасин; характеристика товара: порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 1 г + 500 мг 1 шт, флаконы (1) - пачки картонные; единицы измерения: упаковка; количество: 5750;

2.  МНН «Вода для инъекций»; торговое наименование: «Вода для инъекций»; характеристика товара: растворитель для приготовления лекарственных форм для инъекций, 5 мл - ампулы (10)/ в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа/ - пачки картонные; единицы измерения: упаковка; количество: 575.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 4 статьи 41.8 Закона  о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать, в частности конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе  в электронной форме.

Пункт 2 части 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов предусматривает, что участник размещения заказа не допускается к участию в аукционе в электронной форме в случае несоответствия сведений, изложенных в первой части заявки, требованиям документации об аукционе.

Из содержания пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 3 статьи 38 Закона о размещении заказов следует, что существенным условием контракта, заключаемого в порядке Закона о размещении заказов, является его предмет, который должен соответствовать требованиям документации об аукционе и содержать признаки, позволяющие индивидуализировать конкретный товар.

Исходя из смысла и содержания названных норм права суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии в действиях аукционной комиссии нарушения части 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказа и наличии оснований у аукционной комиссии для отклонения заявки ООО «МК «Фармэкс», поскольку в этой заявке предложен товар с иными индивидуальными характеристиками, что недопустимо по условиям аукциона.

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-16844/2011 Арбитражного суда Омской области оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка