А40-16796/2012 от 23 января 2013

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 23 января 2013 года Дело N А40-16796/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2013 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А.

судей: Юрковой Н.В., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Петиной Ю.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционных жалоб

Закрытого акционерного общества «Мск-Прогресс»

и Открытого акционерного общества «ИТМ и ВТ»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.09.2012

по делу №А40-16796/12-112-157, принятое судьей Зубаревым В.Г.

по иску Закрытого акционерного общества «Мск-Прогресс»

к Открытому акционерному обществу «Институт точной механики и вычислительной техники имени С.А.Лебедева Российской академии наук» (ОАО «ИТМ и ВТ»),

третьи лица: Закрытое акционерное общество «Открытые Технологии 98»,

ФАУГИ

о взыскании задолженности и по встречному иску о признании недействительными договоров,

при участии в судебном заседании:

от истца: Зинченко Е.А. по доверенности от 27.06.2012, Ахметов И.В. по доверенности от 27.06.2012

от ответчика: Баскаков В.С. по доверенности от 11.03.2012

от третьего лица: Павлова Л.Н. по доверенности № 33/13 от 10.01.2013

от ФАУГИ - не явка, извещено

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Закрытое акционерное общество «Мск-Прогресс» с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу «Институт точной механики и вычислительной техники имени С.А.Лебедева Российской академии наук» (ОАО «ИТМ и ВТ») о взыскании суммы основного долга в размере 99 662 792,56 руб., суммы процентов в размере 22 365 102 рубля 12 коп. (с учетом объединения нескольких дел в одно производство).

Открытым акционерным обществом «Институт точной механики и вычислительной техники имени С.А. Лебедева Российской академии наук» подано встречное исковое заявление о признании недействительными договоров уступки прав требований (с учетом объединения нескольких дел в одно производство).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 сентября 2012 года по делу № А40-16796/12-112-157 взыскана с Открытого акционерного общества «Институт точной механики и вычислительной техники имени С.А. Лебедева Российской академии наук» в пользу Закрытого акционерного общества «Мск-Прогресс» сумма основного долга в размере 99 662 792,56 руб. и 10 000 000 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и расходы на оплату госпошлины в размере 200 000 руб..

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В частности заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд неправомерно применил ст. 333 ГК РФ.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. В удовлетворении жалобы истца просил отказать.

Представители истца и третьего лица ЗАО «Открытые Технологии 98» в судебном заседании возражали против апелляционной жалобы ответчика, просили удовлетворить жалобу истца, решение изменить, удовлетворить иск в полном объеме.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя ФАУГИ, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба истца подлежит удовлетворению, а решение Арбитражного суда города Москвы от 07 сентября 2012г. по делу № А40-16796/12-112-157 подлежит изменению, по следующим основаниям.

При исследовании материалов дела установлено, что 28.03.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/5 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты на основании счета от 28.03.2007г. №82 перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 5 784 300 рублей (платежным поручением от 29.03.2007г. №1229).

01.10.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/5 от 28.03.2007г., согласно п. 1.2 указанного соглашения ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс. Платежным поручением № 268 от 03.10.2008г. ответчик возвратил часть ранее полученного аванса в размере 770 985 рублей 44 коп.

20.07.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/24 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 3 900 000 рублей (платежным поручением от 24.07.2007г. №2683).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/24 от 20.07.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 3 900 000 рублей.

20.07.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/25 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 5 000 000 рублей (платежным поручением от 24.07.2007г. №2684).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/25 от 20.07.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 5 000 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/26 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями указанного договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 1 600 000 рублей (платежным поручением от 29.08.2007г. №737) и 2 100 000 рублей (платежным поручением от 27.09.2007г. № 830).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/26 от 28.08.2007г., согласно п. 1.2 указанного оглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 3 700 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/27 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 2 300 000 рублей (платежным поручением от 04.09.2007г. №3242).

25.12.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/27 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 2 300 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/30 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 1 800 000 рублей (платежным поручением от 04.09.2007г. №3240).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/30 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 1 800 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/31 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 2 100 000 рублей (платежным поручением от 04.09.2007г. №3246).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/31 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 2 100 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/33 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 2 106 728 рублей (платежным поручением от 04.09.2007г. №3244).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/33 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 2 106 728 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/34 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 3 100 000 рублей (платежным поручением от 29.08.2007г. №738).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/34 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 3 100 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/35 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 2 100 000 рублей (платежным поручением от 17.09.2007г. №3386).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/35 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 2 100 000 рублей.

20.07.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/36 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 15 000 000 рублей (платежным поручением от 03.10.2007г. №3636).

30.12.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/36 от 20.07.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 15 000 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/37 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 18 000 000 рублей (платежным поручением от 30.10.2007г. №3928).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/37 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 18 000 000 рублей.

28.08.2007г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-07/38 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 17 000 000 рублей (платежным поручением от 19.11.2007г. №4224).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-07/38 от 28.08.2007г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 17 000 000 рублей.

06.05.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-08/31 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 5 000 000 рублей (платежным поручением от 20.05.2008г. №1208).

24.09.2009г. ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» направило письмо ответчику об отказе от исполнения договора от 06.05.2008г. № 20-08/31 в связи с фактическим неисполнением работ исполнителем и потребовало произвести возврат ранее полученного аванса в сумме 5 000 000 рублей в срок до 05.10.2009г. Согласно штампу письмо с требованием о возврате денежных средств было получено ответчиком 28.09.2009г.

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-08/32 от 06.05.2008г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 10 000 000 рублей.

01.07.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-08/35 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 6 000 000 рублей (платежным поручением от 04.08.2008г. №549).

22.01.2009г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-08/35 от 01.07.2008г. Согласно п. 1.2 указанного соглашения в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 6 000 000 рублей.

04.08.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 20-08/39 на создание программного обеспечения, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 6 400 000 рублей (платежным поручением от 30.09.2008г. №862) и 5 955 150 рублей (платежным поручением от 31.10.2008г. №2562).

05.12.2008г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» было заключено соглашение о расторжении договора № 20-08/39 от 04.08.2008г. Согласно п. 1.2 указанного в связи с фактическим не оказанием услуг (не выполнением работ) по договору ФГУП «ИТМ и ВТ» приняло на себя обязательство вернуть ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в срок до 30.01.2009г. ранее полученный аванс в размере 12 355 150 рублей.

01.08.2005г. между ФГУП «ИТМ и ВТ» и ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» был заключен договор № 416/09-2005/26-05 на выполнение проектных и изыскательских работ, в соответствии с условиями договора ЗАО «ОТКРЫТЫЕ ТЕХНОЛОГИИ 98» в порядке предоплаты перечислило на расчетный счет ФГУП «ИТМ и ВТ» 2 000 000 рублей (платежным поручением от 09.09.2005г. №3268) и 3 000 000 рублей (платежным поручением от 06.10.2005г. № 3789).