АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 28 декабря 2010 года Дело N А45-12184/07


[Требования бывших акционеров общества о взыскании с ЗАО убытков, причиненных ненадлежащим определением ответчиком (ЗАО) выкупной цены акций при их принудительном выкупе у миноритарных акционеров, удовлетворены. Суд признал
обоснованность доводов истцов о намеренном занижении ответчиком цены выкупаемых акций, указав, что не находит правовых оснований сомневаться в достоверности результатов отчета о стоимости акций ЗАО, предоставленный истцами в качестве доказательства и находит недостоверным отчет, на основании которого выкупная цена акций была определена ответчиком]
(Извлечение)

____________________________________________________________________
Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13 июля 2011 года N А45-12184/2010 решение от 28.11.2010 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 28.03.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-14866/2010 оставлены без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения

____________________________________________________________________

Арбитражный суд Новосибирской области в составе: судья: ..., рассмотрев в судебном заседании дело по иску 1) П…Е.С., 2) П…В.И., 3) А…В.А., 4) П…Е.В., 5) К…Т.Б., 6) П…Л.В. к Закрытому акционерному обществу «Р» о взыскании 3420143 рублей, при участии в заседании представителей: от истца: ..., от ответчика: ...,

установил:

1) П…Е.С., 2) П…В.И., 3) А…В.А., 4) П…Е.В., 5) К…Т.Б., 6) П…Л.В. обратились в Арбитражный суд Новосибирской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Закрытому акционерному обществу «Р» о взыскании с ответчика в пользу А…В.А. 249100 руб., Кондратьевой Т.Б. 727372 руб., П…Е.В. 538056 руб., П…Е.С. 408524 руб., П…В.И. 1023801 руб., П…Л.В. 473290 руб. убытков, причиненных ненадлежащим определением цены выкупаемых акций.

В качестве правового обоснования заявленных требований истцы сослались на статьи 12, 15, 322 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Ответчик отклонил требования истца как необоснованные, ссылаясь на недоказанность доводов истцов о ненадлежащем определении выкупаемых акций.

В ходе судебного разбирательства судом рассмотрены и отклонены ходатайства ответчика о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, независимых оценщиков - ООО «Б» и ООО «О» и об отложении судебного разбирательства в связи с намерением ответчика произвести экспертизу отчета оценщика ООО «О».

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, арбитражный суд находит исковые требования подлежащими удовлетворению ввиду нижеследующего.

Как видно из материалов дела, истцы - П…Е.С., П…В.И., А…В.А., П…Е.В., К…Т.Б., П…Л.В., являвшиеся до 12.03.2007 владельцами обыкновенных именных акций (номер государственной регистрации 1-01-10715-Р) ОАО «ПИ «НГП», 12.03.2007 были уведомлены регистратором ОАО «СР» о проведении по лицевым счетам истцов операций о списании ценных бумаг: П…Е.С. - 16400 штук, П…В.И. - 41100 штук, А…В.А. - 10 000 штук, П…Е.В. - 21600 штук, К…Т.Б. - 29200 штук, П…Л.В. - 19000 штук обыкновенных именных акций ОАО «ПИ «НГП» (номер государственной регистрации 1-01-10715-Р) и зачислении их на счет N 866 владельца ЗАО «Р» в общем количестве 137300 штук.

Списание ценных бумаг с лицевых счетов истцов произведено на основании статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО «ПИ»НГП» по требованию ЗАО «Р» от 11.12.2006 как лица, владеющего совместно с аффилированными лицами более 95% акций.

Требование ЗАО «Р» поступило истцам в период с 19 по 20 января 2007 года, что подтверждено отметками почтового штемпеля на конвертах заказных отправлений.

Выкуп акций производился по цене 13,66 руб. за одну акцию.

Рыночная стоимость акции ОАО «ПИ «НГП» была определена независимым оценщиком ООО «Б» согласно Отчету N 1209 от 20.11.2006 «Об определении рыночной стоимости объекта: одна обыкновенная именная акция ОАО «ПИ «НГП» в составе выкупаемого пакета акций в размере 1,69% от общего количествах размещенных акций ОАО «ПИ «НГП» (455759 шт.) по состоянию на 25 октября 2006 года».

Истцы, находя цену выкупа принадлежавших им акций по сравнению с реальной рыночной стоимостью акций заниженной, обратились с настоящим иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Согласно пункту 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

В силу пункта 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», вступившего в силу с 11.08.2006, лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах, в соответствии со статьей 84.8 этого Закона (в редакции Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;

3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.

Согласно пункту 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, определенных данной статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Пунктом 8 статьи 7 Закона предусмотрено, что ее положения применяются также в отношении лица, которое на 1 июля 2006 года являлось владельцем более чем 85 процентов общего количества акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, а в результате добровольного предложения, сделанного в соответствии со статьей 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» (в редакции настоящего Федерального закона) после вступления в силу настоящего Федерального закона, стало владельцем более чем 95 процентов общего количества таких акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (в редакции Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ).

Как следует из материалов дела, на 01.07.2006 ЗАО «Р» совместно со своими аффилированными лицами являлось владельцем 88,32 процента акций ОАО «ПИ «НГП», а на момент предъявления требования о выкупе акций от 11.12.2006 - 98,31 процента акций.

Данные обстоятельства установлены решением Арбитражного суда Новосибирской области от 06.05.2008 по делу N А45 -4438/2007-7/116, вступившим в законную силу, и в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, порядок выкупа акций обществом «Р» должен соответствовать требованиям пунктов 6 и 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ.

Истцы не оспаривают наличие у ЗАО «Р» права на принудительный выкуп у них акций.

При выкупе акций, принадлежащих истцам, не были соблюдены требования пунктов 6 и 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ, предусматривающих обязательное проведение экспертизы отчета независимого оценщика для подтверждения стоимости акций саморегулируемой организацией оценщиков.

Следствием нарушений требований, установленных пунктами 6 и 7 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ, явилось ненадлежащее определение цены выкупаемых акций.

В обоснование своих доводов о занижении рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «ПИ «НГП», определенной оценщиком ООО «Б», истцами представлено суду заключение ООО «СЦО», выполненное оценщиком 1 категории М…С.В., являющейся членом саморегулируемой организации оценщиков Общероссийской общественной организации «Российское общество оценщиков».

Согласно Отчету N 23/07-10 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции (бездокументарной) ОАО «ПИ «НГП» в составе пакета акций в количестве 137300 шт., составляющих 0,51% от общего количества размещенных акций ОАО «ПИ «НГП», номинальной стоимостью 0,025 руб., государственный регистрационный номер выпуска акций 1 -01-10715-Р от 09.06.2005 г. На дату оценки 31 декабря 2005 года, выполненного ООО «ОП», рыночная стоимость оцениваемого объекта составляет 38,57 руб.

Из заключения ООО «СЦО» от 30.07.10 г. следует, что рыночная стоимость обыкновенной именной акции ОАО «ПИ «НГП», определенная в Отчете ООО «Б» N 1209 от 20 ноября 2006 года, в 13,66 руб. занижена значительно, более чем в два раза, и не соответствует действительной рыночной стоимости (на дату оценки 25.10.2006 года).

В заключении указано (стр. 4), что в отчете N 1209 от 20 ноября 2006 года в главе 4.1.2.1 «Расчет стоимости недвижимости» необоснованно используется для расчетов рыночной стоимости нежилых помещений, расположенных по адресу: г. Новосибирск. В, 16, площадь помещений 13069,56 кв.м. вместо 14019,7 кв.м, что приводит к занижению рыночной стоимости акции.

Приведенные в отчете N 1209 от 20 ноября 2006 года (стр. 3-4) данные о средних ценах продажи в зависимости от местоположения на вторичном рынке офисной недвижимости, со ссылкой на аналитическое агентство RID Analytics (глава 4.1.2.1 «Расчет стоимости недвижимости» страница 38 отчета N 1209 от 20 ноября 2006 года, таблица N 4 «Средние цены продажи в зависимости от местоположения на вторичном рынке»), не соответствуют фактическим данным аналитического агентства RID Analytics (источник информации: мониторинг предложения на рынке аренды и продажи коммерческой недвижимости Новосибирска аналитического агентства, RID Analytics за 2 квартал 2006 года, www.ridasib.com. Как свидетельствуют расчеты, приведенные в таблице 1, эти расхождения по данным на 2 квартал 2006 года существенные, что привело к занижению итоговой величины рыночной стоимости акции.

В качестве аналогов офисных помещений, расположенных в Железнодорожном районе, оценщиком (стр. 4) выбраны офисы, расположенные в Ленинском. Заельцовском и Дзержинском районах, стоимость 1 кв.м. которых существенно ниже помещений, расположенных в Железнодорожном районе, чем существенно занижает рыночную стоимость помещений по адресу: г. Новосибирск. В, 16. Оценщик не обосновал выбор аналогов объекта оценки. Необоснованный выбор аналогов при расчете рыночной стоимости недвижимости в отчете N 1209 от 20 ноября 2006 года приводит к существенному занижению рыночной стоимости акции.

Использование балансовой стоимости долгосрочных и краткосрочных финансовых вложений, кредиторской задолженности и использование балансовой стоимости части основных средств, переоценка которых не проводилась последние 5 лет, в отчете N 1209 от 20 ноября 2006 года вместо их рыночной стоимости (стр. 6) приводит к занижению рыночной стоимости акции.

В отчете N 1209 от 20 ноября 2006 года в главе 4.2 «Доходный подход. Метод капитализации дохода» (стр. 7) методические нарушения при капитализации чистого дохода (до налогообложения, выплаты процентов и капитальных затрат) повлекли занижение рыночной стоимости акции. В названном отчете необоснованно применяется скидка на контроль, что также приводит к существенному занижению рыночной стоимости акции.

Таким образом, рыночная стоимость акции ОАО «ПИ «НГП», определенная в 13,66 руб. оценщиком ООО «Б» согласно Отчету N 1209 от 20.11.2006 года, является недостоверной величиной.

Согласно отчету N 23/07-10 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции (бездокументарной) ОАО «ПИ «НГП» в составе пакета акций в количестве 137300 шт., составляющих 0,51% от общего количества размещенных акций ОАО «ПИ «НГП», номинальной стоимостью 0,025 руб. государственный регистрационный номер выпуска акций 1 -01-10715-Р от 09.06.2005 г. на дату оценки 31 декабря 2006 года, выполненного ООО «Оценка и бизнес -планирование», рыночная стоимость оцениваемого объекта составляет 38,57 руб.

Датой оценки является дата - 31 декабря 2006 года.

Требование ЗАО «Р» о выкупе акций было опубликовано в газете «Советская Сибирь» 12 января 2007 года. Акционерам - истцам Требование о выкупе поступило каждому заказным письмом в период 19-20 января 2007 года.

Выкуп акций (списание с лицевых счетов истцов) был произведен 12 марта 2007 года, что подтверждается Уведомлениями регистратора от 12.03.07 г. о списании акций с лицевых счетов акционеров и зачислении акций на лицевой счет ЗАО «Р». Копии Уведомлений были приложены к исковым заявлениям.

В силу статьи 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» право собственности на акции возникает с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Согласно годовому бухгалтерскому балансу ОАО «ПИ «НГП» за 2006 год по сравнению с бухгалтерским балансом за 9 месяцев 2006 года, который был предметом исследования в Отчете N 1209 от 20.11.2006 года ООО «Б», балансовая стоимость активов общества за четвертый квартал 2006 года увеличились: по основным средствам (строка 120) - на 2446000 руб., долгосрочные финансовые вложения (строка 140) - на 20339000 руб., денежные средства (строка 260) - на 9865000 руб., в общей сумме валюта баланса (строка 300) увеличилась на 37870000 руб. (250303 тыс. руб. - 212433 тыс. руб.)

Поскольку требование акционерам было предъявлено в январе 2007 года, выкуп акций (переход права собственности) был произведен 12 марта 2007 года, следовательно, данные активы общества по состоянию на 31.12.2006 года должны быть учтены в расчете при определении выкупной стоимости акции ОАО «ПИ «НГП».

Кроме того, рыночная стоимость акции, определенная независимым оценщиком, - это минимальная цена, ниже которой выкуп акций не производится. Следовательно, ЗАО «Р» имело возможность произвести выкуп по цене, наиболее приближенной к действительной стоимости акции с учетом увеличения валюты баланса ОАО «ПИ «НГП» на конец 2006 года.

Арбитражный суд, оценивая в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленный истцами Отчет N 23/07-10 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции (бездокументарной) ОАО «ПИ «НГП» в составе пакета акций в количестве 137300 шт., составляющих 0,51% от общего количества размещенных акций ОАО «ПИ «НГП», номинальной стоимостью 0,025 руб., государственный регистрационный номер выпуска акций 1-01-10715-Р от 09.06.2005 г. на дату оценки 31 декабря 2005 года, выполненный ООО «Оценка и бизнес-планирование», не находит правовых оснований сомневаться в достоверности результатов данного отчета и находит недостоверным Отчет N 1209 от 20.11.2006 года ООО «Б».

С учетом разъяснений Конституционного Суда Российской Федерации, содержащихся в Определении N 713-О-П от 13.07.2007, суд приходит к выводу об обоснованности доводов истцов о намеренном занижении обществом цены выкупаемых акций, что нарушает баланс интересов участников спорного правоотношения в процедуре принудительного выкупа акций.

Возможность принудительного выкупа акций закон связывает с соблюдением доминирующим акционером ряда процедурно-материальных условий, в том числе, определения выкупной цены акций независимым оценщиком.

При этом эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров является осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой, которая подразумевает как оценку правильности определения цены выкупаемых акций и наличия убытков у истца, причиненных в связи с ненадлежащим ее определением, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции.

В соответствие с пунктом 4 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств».

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Применительно к рассматриваемому делу расчет убытков на одну акцию составляет 24,91 руб. (38,57 руб. - 13,66 руб.).

Таким образом, убытки составляют:

А…В.А. - 249100 руб., К…Т.Б. - 727372 руб., П…Е.В. - 538056 руб., П…Е.С. - 408524 руб., П…В.И. -1023801 руб., П…Л.В. - 473290 руб.

В силу требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Довод ответчика относительно недостоверной итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной ООО «Оценка и бизнес-планирование», отклоняется судом, как носящий предположительный характер и документально не подтвержденный.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют об обоснованности требований истцов.

С учетом изложенного, требования истцов подлежат удовлетворению в полном объеме.