ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 28 мая 2009 года  Дело N А40-29503/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2009 года. Постановление изготовлено в полном объеме 28 мая 2009 года Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Деева А.Л. судей Басковой С.О., Крыловой А.Н. при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С. рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Металлторг» на определение  Арбитражного суда г. Москвы  от 22 сентября 2009г. по делу № А40-29503/07-56-264, принятое судьёй Никифоровым С.Л.   по иску ЗАО «Металлторг» к ЗАО «Высотспецстрой СМП» о взыскании 1 824 308 руб. 64 коп. при участии в судебном заседании: от истца: Егоров К.Ю. от ответчика: Солдатова И.В., Егорова Е.Ю.

У С Т А Н О В И Л:

ЗАО «Металлторг»  обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ЗАО «Высотспецстрой СМП» о взыскании долга в сумме 670688 руб. 60 коп., неустойки в сумме 53 620 руб.04 коп.

Арбитражный суд г.Москвы решением от 05.09.2008г. иск удовлетворил, 26.10.2008г. был выдан исполнительный лист №618456.

В связи с утратой исполнительного листа ЗАО «Металлторг» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа.

Определением от 22.09.2008г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении заявления отказал, указав на недоказанность факта утраты исполнительного листа.

Девятый апелляционный арбитражный суд постановлением от 17.12.2008г. определение суда первой инстанции оставил без изменения.

Не согласившись с указанными судебными актами, заявитель  обратился с кассационной жалобой, в которой просит постановление отменить.

Федеральный арбитражный суд Московского округа Постановлением от 25 марта 2009г. отменил постановление Девятого арбитражного апелляционного суда и передал дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции, указав, что согласно ответа Второго межрайонного отдела судебных приставов по Центральному административному округу г.Москвы, исполнительный лист в службу судебных приставов не поступал, в книге учета исполнительных документов не значится, что нужно учесть суду при новом рассмотрении дела.

В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что факт утраты исполнительного листа подтверждается ответами службы судебных приставов, в том числе и ответом от 12.01.2009г. за №99/158-09.

Представитель ЗАО «Высотспецстрой СМП» в судебном заседании возразила, полагает что факт утраты исполнительного листа нельзя считать доказанным.

Девятый арбитражный апелляционный суд повторно рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает определение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Выданный 26.10.2008г.  Арбитражным судом г.Москвы исполнительный лист №618456 был направлен 08.11.2007г. ЗАО «Металлторг» с заявлением о возбуждении исполнительного производства в адрес Второго межрайонного отдела УФСС по г.Москве, что подтверждается почтовой квитанцией.

Между тем, как следует из ответов Второго межрайонного отдела УФССП по г.Москве за №123/1336-08 и №99/158-09 от 12.01.2009г. исполнительный лист №618456 от 26.10.007г. во Второй межрайонный отдел УФССП по г.Москве не поступал, в книге учета исполнительных документов не значится, на исполнении не находится.

Доказательств списания со счета ответчика неустойки в сумме 53 620 руб.04 коп. ответчиком также не представлено.

Учитывая, что изложенные обстоятельства подтверждают факт утраты исполнительного документа, суд апелляционной инстанции полагает, что заявление о выдаче дубликата исполнительного листа подлежит удовлетворению, а определение суда первой инстанции от 22.09.2008г. об отказе в удовлетворении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа отмене.

Согласно ст.323 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

В соответствии со ст.289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Согласно постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 марта 2009г. за №КГ-А40/517-09 рассмотрение заявления ЗАО «Металлторг» о выдаче дубликата исполнительного листа надлежит Девятому арбитражному апелляционному суду, в то же время согласно п.1 ст.323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа дубликат исполнительного листа может выдать суд, принявший судебный акт.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п.п.3п.4 ст. 272 ,271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 сентября 2008 года по делу № А40-1462/08ип-56 (А40-29503/07-56-264) отменить.   Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа по делу №А40-29503/07-56-264 удовлетворить.

Направить вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа в Арбитражный суд г.Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка