ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 февраля 2009 года  Дело N А68-3123/2008

Постановление изготовлено в полном объеме 26.02.2009 года.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа  в составе:

Председательствующего

Варивода Т.П.

судей

Сладкопевцевой Н.Г.

Кириловой Л.Л.

при участии в заседании:

от истца:

МИФНС России №9 по Тульской области

Салимова О.Л. – представитель (дов.№04-09/00021/1 от 11.01.08);

от ответчика:

ООО «АРТ.Клуб»

не явился (извещено надлежаще);

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной ИФНС России № 9 по Тульской области на определение Арбитражного суда Тульской области от 09.09.2008 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 года по делу № А68-3123/08-44/ГП-6,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция ФНС России № 9 по Тульской области обратилась в Арбитражный суд Тульской области с иском о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «APT.Клуб».

Определением Арбитражного суда Тульской области от 09.09.2008 (судья Капырина Н.И.) заявление МИФНС России №9 по Тульской области оставлено без рассмотрения.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 (судьи Можеева Е.И., Байрамова Н.Ю., Заикина Н.В.) определение суда от 09.09.2008 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе МИФНС России №9 по Тульской области просит определение суда от 09.09.2008 и постановление апелляционной инстанции от 17.11.2008 отменить и направить дело на новое рассмотрение. В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, дело рассмотрено без его участия в порядке, предусмотренном ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, заслушав представителя истца, суд кассационной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Тульской области от 09.09.2008 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 оставить без изменения.

Судами первой и апелляционной инстанций установлены следующие обстоятельства:

ООО «АРТ.Клуб» зарегистрировано Инспекцией Министерства РФ по налогам и сборам по г. Новомосковску Тульской области 25.06.2003, уставный капитал общества составляет 10 000 руб.

В соответствии с изменениями в устав ООО «АРТ. Клуб» участниками общества являются Несветайло А.И. и Мартиросов С.Ю.

По  данным бухгалтерских балансов, расчетам оценки стоимости чистых активов, величина чистых активов общества в 2005 году составила - 10 тыс. руб., в 2006 году -616 тыс. руб., в 2007 году -1125 тыс. руб., на 01.01.2008 -1832 тыс. руб.

На протяжении нескольких налоговых периодов ООО «АРТ.Клуб» имеет налоговые убытки по налогу на прибыль: 2004 – 208 500 руб., 2005 – 785 354 руб., 2006 – 502 696 руб., 2007 – 711 095 руб.

Ссылаясь на то, что в период с 2004 по 2007 годы стоимость чистых активов ООО «АРТ.Клуб» составила меньшую величину, чем минимально допустимый размер уставного капитала, предусмотренный законом, обществом не принимаются меры по улучшению своего финансового состояния, МИФНС России № 9 по Тульской области обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела документы, установив, что ООО «АРТ.Клуб» обладает признаками отсутствующего должника, предусмотренными ст. ст. 227, 230 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,  суды первой и апелляционной пришли к выводу о необходимости оставления заявление МИФНС №9 по Тульской области без рассмотрения.

При этом, судебные инстанции обоснованно исходили из следующего.

В соответствии с п. 4 ст. 90 ГК РФ и п. 3 ст. 20 Федерального закона РФ №14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Требование о ликвидации юридического лица в этом случае может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

В соответствии с. п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

По основаниям, указанным в пункте 2 статьи 61 ГК РФ, может быть ликвидировано лишь действующее юридическое лицо.

При наличии признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности юридического лица, его ликвидация осуществляется в порядке, предусмотренном ст.ст. 227, 230 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних двенадцати месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации.

В настоящем случае, из представленного в материалы дела письма филиала №7145 банка ВТБ 24 (ЗАО) в г. Новомосковске следует, что последняя операция по расчетному счету ООО «АРТ.Клуб» проводилась 25.05.2007 года, судебная корреспонденция, направляемая в адрес должника и его руководителя, возвращалась с отметкой органа почтовой связи об отсутствии адресата по данному адресу.

Таким образом, указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ООО «АРТ.Клуб», о ликвидации которого в порядке п. 2 ст. 61 ГК РФ было заявлено налоговым органом, обладает признаками отсутствующего должника.

Доказательств, опровергающих данный вывод, в том числе подтверждающих факт нахождения общества по юридическому адресу, указанному в ЕГРЮЛ, либо изменения обществом своего адреса, осуществление ООО «АРТ.Клуб» предпринимательской или иной деятельности, МИФНС России №9 по Тульской области не представило.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации если в судебном заседании при рассмотрении вопроса о ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным ст. 61 ГК РФ, будет установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, заявление о ее ликвидации следует оставить без рассмотрения применительно к п. 4 ст. 148 АПК РФ, поскольку в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника.

С учетом изложенного, суды первой и апелляционной инстанции правомерно оставили без рассмотрения заявление МИФНС России №9 по Тульской области о ликвидации ООО «АРТ.Клуб».

Доводы заявителя кассационной жалобы по существу направлены не переоценку выводов судов, установленных обстоятельств, что в силу ст. 286 АПК РФ не входит в пределы компетенции суда кассационной инстанции.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287; ст. 289, 290 Арбитражного  процессуального  Кодекса  Российской  Федерации,  суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тульской области от 09.09.2008 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 года по делу № А68-3123/08-44/ГП-6 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка