ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 21 января 2010 года  Дело N А40-69345/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2010 года. Постановление изготовлено в полном объеме 21 января 2010 года Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Деева А.Л. судей А.М.Елоева, А.Н.Крыловой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пшечковой О.С. рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО  «ДВТГ-Финанс» на решение  Арбитражного суда г. Москвы  от 23 октября 2009г. по делу № А40-69345/09-136-522, принятое судьёй Золотовой Е.Н.

арбитражными заседателями Горшковым Г.С., Черняковым В.П.   по иску ОАО «Акционерный инвестиционный коммерческий Банк «Татфондбанк»

к  ООО  «ДВТГ-Финанс», ОАО «Дальневосточная транспортная группа» о взыскании солидарно 10 702 000 руб. основного долга, 501 674 руб.58 коп. купонного дохода и взыскании с ООО  «ДТГ-Финанс» 388 839 руб. 33 коп. процентов; при  участии  в  судебном  заседании: от истца: Пика С.С.

от ответчиков: Герасимов И А.

У С Т А Н О В И Л:

ОАО «Акционерный инвестиционный коммерческий Банк «Татфондбанк» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ООО  «ДВТГ-Финанс», ОАО «Дальневосточная транспортная группа» о взыскании, с учетом изменения исковых требований, с ответчиков солидарно основного долга в размере 10.702.000,00 руб. по выплате номинальной стоимости неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением эмитента ООО «ДВТГ-Финанс», государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36278-R от 05.07.2007 г.и накопленного купонного (процентного) дохода в размере 501.674,58 руб.; о взыскании с ООО «ДВТГ-Финанс» процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 388.839,33 руб.

Арбитражный суд г.Москвы решением от 23 октября 2009г. исковые требования удовлетворил частично, взыскав солидарно с ответчиков 10 702 000 руб. основного долга, взыскав с ООО «ДВТГ-Финанс» 324 032,78 проценты за пользование чужими денежными средствами, в остальной части исковых требований отказал.

Не согласившись с судебным актом,  ООО  «ДВТГ-Финанс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт, при этом указывает на неполное выяснение судом обстоятельств дела.

Истец в отзыве доводы апелляционной жалобы отклонил, считает решение законным и обоснованным.

ОАО «Дальневосточная транспортная группа» в отзыве апелляционную жалобу поддержало, считает решение подлежащим отмене.   В судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции.

Девятый арбитражный апелляционный суд повторно рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК РФ, проверив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены решения в виду следующего.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, ее номинальной стоимости и фиксированного, указанного в облигации процента. Облигация как ценная бумага выполняет роль оформленного в соответствующую форму договора займа, следовательно, при рассмотрении споров применяются, главным образом, нормы гражданского законодательства о займе.

В силу пункта 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Решением о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным ФСФР 05.07.2007 г. за государственным регистрационным номером 4-01-36278-R, ООО «ДВТГ-Финанс» («Эмитент») разместило по открытой подписке неконвертируемые процентные документарные облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в общем количестве 1.000.000 штук номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая (л.д. 10-67).

ОАО «Дальневосточная транспортная группа», являясь единственным участником ответчика-1, выступило поручителем по данному выпуску облигаций согласно условиям безотзывной оферты, изложенной в пункте 12 Решения о выпуске ценных бумаг (л.д. 10).

ОАО «Акционерный инвестиционный коммерческий Банк «Татфондбанк» является владельцем 10 702 штук процентных неконвертируемых документарных облигаций ООО «ДВТГ-Финанс» на предъявителя с обязательным центральным хранением серии 01 (государственный номер регистрации 4-01-36278-R), что подтверждается выпиской по счету ДЕПО (л.д.77).

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг, ст. 809-811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход в сроки и порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг.

Пунктом 9.3.Решения о выпуске ценных бумаг установлено, что выплата дохода по облигациям производится в 6 купонных периодов, по окончании которых выплачивается купонный доход по облигациям, а именно: 182-й, 364-й,546-й, 728-й, 910-й и 1092-й дни от даты начала размещения облигаций.

В  силу  пункта  9.7.  Решения  о  выпуске  ценных  бумаг  в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям (в том числе дефолт, технический дефолт), владельцы облигаций вправе обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по выпуску облигаций с требованием в сроки и в порядке, установленными условиями обеспечения, указанными в пункте 12.2. Решения о ценных бумаг.

Пункт 12.2 Решения о выпуске содержит следующие положения:

«Факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом Обязательств Эмитента, считается установленным в следующих случаях:

- Эмитент не выплатил или выплатил не в полном объеме купонный доход в виде процентов к номинальной стоимости Облигаций владельцам Облигаций в сроки, определенные в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг;

- Эмитент не выплатил или выплатил не в полном объеме владельцам Облигаций номинальную стоимость Облигаций в дату погашения номинальной стоимости Облигаций, определенную в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг.

Истец, как владелец облигаций выполнил все действия в целях реализации своего права требования от ООО «ДВТГ-Финанс» приобретения облигаций:

-  направил эмитенту и назначенному агенту по приобретению - ООО «КИТ Финанс» - письменное заявление (исх. № 39-2799-исх от 28.01.2009 г.) о намерении продать ООО «ДВТГ-Финанс» облигации в количестве 10.702 шт. Данное заявление было получено адресатом в пределах периода предъявления - 29.01.2009 г. (л.д.68, 69-70,79-80,81-82);

-  выставил  11.02.2009  г.  биржевую  заявку  на  продажу  облигаций,  что подтверждается выпиской из реестра заявок, заверенной организатором торгов - ЗАО «Фондовая Биржа ММВБ» (л.д.78).

Однако ООО «ДВТГ-Финанс» не исполнил обязательство по выплате номинальной стоимости облигаций на общую сумму 10.702.000,00 руб., тем самым допустив дефолт по облигациям, что подтверждается Сообщением о существенном факте, опубликованном в ленте новостей Интерфакс от 11.02.2009 г. (л.д.69).

Истец направил ответчику-1 требование № 12-9537 от 05.03.2009 г. об исполнении обязательств (л.д.83-84,85,86).

Общая сумма долга по номинальной стоимости облигаций составила 10.702.000,00 руб.

В силу статей 809-811 Гражданского кодекса Российской Федерации эмитент обязан возвратить владельцам облигаций при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход в сроки и порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг.

Как установлено судом первой инстанции и не оспаривается апелляционной жалобой, ООО «ДВТГ-Финанс» не выплачен истцу купонный доход по облигациям с 03.02.2009 г. (начало 4-го купонного периода) по дату составления иска - 31.05.2009 г. (118 дней). Приказом генерального директора № 1 от 16.01.2009 г., ставка 4-го купона установлена в размере 14,5% годовых (л.д.72).

В данном случае в дату досрочного выкупа облигаций, которая  определена Решением о выпуске, Эмитент обязан был погасить номинальную стоимость облигаций тем владельцам, которые сделали соответствующие заявления в отношении облигаций. В данной связи случаи невыплаты эмитентом номинальной стоимости облигаций, подлежащих досрочному выкупу, являются основанием для солидарной ответственности поручителя –ОАО «Дальневосточная транспортная группа».

Согласно условиям безотзывной оферты, изложенной в пункте 12.2. Решения о  выпуске  ценных  бумаг,  ОАО «Дальневосточная транспортная группа» в  качестве  поручителя  солидарно отвечает за исполнение  обязательств  эмитента  по  выплате  суммарной  номинальной стоимости облигаций в пределах 1000000000,00 руб. и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям, при условии предъявления поручителю соответствующего требования не позднее 90 дней с даты погашения номинальной стоимости облигаций, установленной в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг.

Требование и приложенные к нему документы должны быть направлены поручителю заказным письмом, курьерской почтой или экспресс-почтой.

При этом согласно пункту 12.2. Решения о выпуске позднее 30 дней со дня получения требования поручитель производит соответствующие  выплаты на счет владельца облигаций или направляет на его имя возражения требования.

Истцом в соответствии с указанными положения направлено ОАО «Дальневосточная транспортная группа» почтой требование №  12-9536 от 05.03.2009 г.  с приложением всех необходимых документов; данное требование 11.03.2009 г. не  доставлено, поскольку адресат по официальному адресу отсутствует, что подтверждается уведомлением службы доставки (л.д.87-88,89,90).

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным указание суда первой инстанции на то, что согласно Решения о выпуске ценных  бумаг  на  владельце  лежит  лишь  обязанность  направить требование; возникновение обязанности поручителя не связано с непосредственным вручением требования.

Как установлено материалами дела истцом представлены доказательства соблюдения истцом вышеуказанных условий. Требования истца об исполнении обязательств оставлены поручителем без удовлетворения.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Ненадлежащее исполнение обязательств основным должником подтверждено материалами дела, ответчиками не оспаривается и в силу ст. 323 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставило истцу право на привлечение к солидарной обязанности ответчиков, при этом кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства, на основании которых  истец обратился с иском о солидарном взыскании с ответчиков заявленных сумм. Данные обстоятельства заявителем апелляционной жалобы не оспариваются.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают установленные судом обстоятельства и могут служить основанием для пересмотра обжалуемого судебного акта.

Изложенное позволяет считать, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, доводы  заявителя нельзя признать состоятельными.

Каких-либо оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

Учитывая указанные обстоятельства, а также отсутствие нарушений норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для пересмотра обжалуемого судебного акта и удовлетворении апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п.1ст.269,271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 октября 2009г. по делу № А40-69345/09-136-522 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка